ГНАУ во исполнение поручения КМУ о внесении в КМУ согласованного вывода о правомерности внесения владельцем специального разрешения на пользование нефтегазоносными недрами в имущество СД прав, предоставленных ему таким специальным разрешением, а также правомерности функционирования договоров СД по добыче нефти и природного газа с объединением имущества, в том числе имущественных прав, предоставленных владельцу специального разрешения на пользование нефтегазоносными недрами, сообщает.

1. Минюст Украины письмом от 09.06.2006 г. N 23-35-99 указал, что в соответствии с нормой ст. 14 Закона Украины "О нефти и газе" (2665-14) (далее - Закон) - специального закона, регулирующего отношения, связанные с особенностями пользования нефтегазоносными недрами, - владелец специального разрешения на пользование нефтегазоносными недрами не может вносить в имущество СД права, предоставленные ему специальным разрешением.

В то же время письмом от 16.05.2007 г. N 23-9-4411 (v4411323-07) Минюст Украины подчеркнул, что согласно ст. 1 Закона (2665-14) специальное разрешение - это документ, удостоверяющий право юридического или физического лица, которому этот документ выдан, на пользование нефтегазоносными недрами.

Следовательно, действия по внесению владельцем специального разрешения на пользование нефтегазоносными недрами прав, предоставленных ему таким разрешением, в имущество СД являются неправомерными.

2. Кодексом Украины о недрах (132/94-ВР) (далее - Кодекс) определено, что пользователями недр могут быть предприятия, учреждения, организации, граждане Украины, а также иностранные юридические липа и граждане (ст. 13 Кодекса), имеющие специальное разрешение (ст. 15-16 Кодекса).

Пунктом 1 части первой ст.24 Кодекса (132/94-ВР) установлено, что пользователи недр имеют неотъемлемое право согласно условиям специального разрешения:

- осуществлять на предоставленном им участке недр геологическое изучение, комплексную разработку месторождений полезных ископаемых и другие работы;

- распоряжаться добытыми полезными ископаемыми;

- осуществлять консервацию предоставленного в пользование месторождения полезных ископаемых или его части.

Поскольку СД без создания юридического лица в соответствии с Кодексом (132/94-ВР) не является пользователем недр и владельцем специального разрешения на пользование недрами, то осуществление в рамках договора о СД деятельности, непосредственно направленной на осуществление прав, предоставленных специальным разрешением (прав осуществления добычи, прав собственности и распоряжения добытым углеводородным сырьем и др.), является неправомерным.

Однако Минтопливэнерго Украины, ссылаясь в своем письме на ст.49 Закона (2665-14) , подчеркивает, что СД в недропользовании является чуть ли не единственным механизмом привлечения инвестиций в нефтегазодобывающей сфере.

Согласно указанной статье в случае, если деятельность, связанная с пользованием нефтегазоносными недрами, осуществляется на условиях договора о совместной инвестиционной деятельности, совместном производстве, производственной кооперации, один из участников данного договора обязан иметь соответствующее специальное разрешение на пользование нефтегазоносными недрами.

То есть указанная статья допускает неоднозначную (множественную) трактовку прав и обязанностей налогоплательщиков при применении ее вместе с Кодексом (132/94-ВР) , что согласно пп.4.4.1 ст.4 Закона Украины от 21.12.2000 г. N 2181-III (2181-14) "О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами" является основанием для принятия решения в пользу налогоплательщика.

Учитывая изложенное, ГНАУ просит поручить Минтопливэнерго Украины совместно с Минприроды Украины, МФУ, ГНАУ и Минюстом Украины разработать проект Закона Украины "О внесении изменений в Закон Украины "О нефти и газе" относительно конкретизации видов деятельности, которые могут осуществляться в рамках договора о СД, а именно: хранение, транспортировка и реализация добытого сырья по поручению владельца специального разрешения и т.п., то есть кроме деятельности, непосредственно направленной на реализацию прав, полученных по специальному разрешению.