903/793/21 Про визнання недійсним рішення тендерного комітету та договору - 21.07.2022 Прийняття

1.1. Виконувач обов`язків заступника керівника Луцької окружної прокуратури звернувся в суд в інтересах держави в особі Південного офісу Держаудитслужби з позовною заявою до Комунального підприємства "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради та Комунального підприємства "Луцький комбінат шкільного і студентського харчування" про визнання недійсним рішення тендерного комітету КП "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури №UA-2021-03-16-001384-с із КП "Луцький комбінат шкільного і студентського харчування", оформлене протоколом засідання тендерного комітету від 16.03.2021 №11-03-2021 та визнання недійсним договору від 29.03.2021 №10/03, укладеного між Комунальним підприємством "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" та Комунальним підприємством "Луцький комбінат шкільного і студентського харчування".

1.2. Позовна заява обґрунтована тим, що процедура закупівлі проведена з порушенням положень Закону України "Про публічні закупівлі" (922-19) .

2. Зміст рішень судів першої та апеляційної інстанцій

2.1. Рішенням Господарського суду Волинської області від 08.12.2021, залишеним без змін постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 26.04.2022, у позові відмовлено.

2.2. Суди попередніх інстанцій встановили застосування замовником переговорної процедури без наявності умов, визначених Законом України "Про публічні закупівлі" (922-19) , що є підставою для визнання недійсним договору як такого, що укладений з порушенням вимог закону. Разом з тим господарські суди відмовили в задоволенні позовних вимог, з огляду на те, що обраний прокурором спосіб судового захисту у практичному аспекті не зможе забезпечити і гарантувати відновлення порушеного права держави.

3. Короткий зміст вимог касаційної скарги та узагальнений виклад позиції інших учасників справи

3.1. Не погоджуючись з рішенням Господарського суду Волинської області від 08.12.2021 та постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 26.04.2022, Заступник керівника Рівненської обласної прокуратури подав касаційну скаргу, в якій просить оскаржувані судові рішення скасувати, ухвалити нове, яким позов задовольнити.

3.2. Підставою касаційного оскарження Заступник керівника Рівненської обласної прокуратури визначив пункт 3 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України, оскільки вважає, що відсутній висновок Верховного Суду щодо застосування статті 40 Закону України "Про публічні закупівлі".

4. Фактичні обставини справи, встановлені судами попередніх інстанцій

Комунальне підприємство "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради на веб-порталі електронної системи публічних закупівель "Prozorro" опублікувало оголошення про проведення відкритих торгів UA-2020-12-11-003376-а з предметом закупівлі - послуги харчування (на 2021 рік), вартість предмета закупівлі - 9 679 560 грн. 00 коп., кінцевий строк для подання тендерних пропозицій - 11.01.2021 18:00 год. Місце поставки товарів: Волинська обл., м. Луцьк, вул. Загородня, 20 та Волинська обл., с. Жабка, вул. Вишнева, 25. Торги проводились з публікацією англійською мовою.

Згідно з протоколом розгляду тендерних пропозицій UA-2020-12-11-003376-а Комунальним підприємством "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради тендерні пропозиції відхилено, зокрема:

- Луцького комбінату шкільного і студентського харчування у зв`язку з тим, що вона "не відповідає встановленим абз.1 ч. 3 ст. 22 Закону вимогам до учасника відповідно до законодавства. Замовник відхиляє пропозицію на підставі п. 1 ст. 31 - не відповідає встановленим абз. 1 ч. 3 ст. 22 ЗУ "Про публічні закупівлі", а саме: не накладено КЕП на тендерну пропозицію - вимога п. 1 Розділу ІІІ Інструкції з підготовки тендерної пропозиції тендерної документації";

- ТОВ "Хелсі Смарт Фуд" у зв`язку з тим, що вона "не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації. Замовник відхиляє тендерну пропозицію на підставі п.п.2 п. 1 ст. 31 ЗУ "Про публічні закупівлі", оскільки не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації, а саме: відсутні перспективні меню на фірмовому бланку за підписом уповноваженої особи - п. 3 Додатку 5 тендерної документації; відсутні правовстановлюючі документи на нерухоме майно в межах м. Луцька або копії договорів оренди нерухомого майна та виробничих потужностей (харчоблоку) в межах м. Луцька п. 2 Додатку 5 тендерної документації. Надано договір оренди нежитлового приміщення (складських приміщень) - п.27 файлу " 3. МТД. pdf", файлу " 10. Аналогічний договір.pdf".

За результатами проведення процедури закупівлі UA-2020-12-11-003376-а Комунальне підприємство "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради склало звіт від 19.01.2021, яким встановлено підставу для прийняття рішення про неукладення договору про закупівлю - допущення до оцінки менше двох тендерних пропозицій.

Комунальне підприємство "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради на веб-порталі електронної системи публічних закупівель "Prozorro" опублікувало оголошення про проведення відкритих торгів UA-2021-01-19-000317-с з предметом закупівлі - послуги харчування (на 2021 рік), вартість предмета закупівлі - 9 679 560 грн. 00 коп., кінцевий строк для подання тендерних пропозицій - 19.02.2021 об 11:00 год. Місце поставки товарів: Волинська обл., м. Луцьк, вул. Загородня, 20 та Волинська обл., с. Жабка, вул. Вишнева, 25. Торги проводились з публікацією англійською мовою.

Згідно з протоколом розгляду тендерних пропозицій UA-2021-01-19-000317-с Комунальним підприємством "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради тендерні пропозиції відхилено. Тендерну пропозицію ТОВ "Хелсі Смарт Фуд" відхилено у зв`язку з тим, що вона "не відповідає кваліфікаційним критеріям, установленим ст. 16 Закону та/або наявні інші підстави. Встановлено, що при розгляді меню, яке подане на тендер для надання послуг харчування виявлена невідповідність енергетичної цінності замовлених відповідних страв. В п. 2 додатку 5 тендерної документації вимагалося, що учасник у складі тендерної документації повинен надати правовстановлюючі документи на нерухоме майно в межах м. Луцька або копії договорів оренди нерухомого майна та виробничих потужностей (харчоблоку) в межах м. Луцька. Дана вимога не виконана. У поданій довідці про наявність обладнання та МТБ ТОВ "Хелсі Смарт Фуд" вказує, що договір про надання транспортних послуг від 01.09.2017 дійсний до 31.12.2021, але згідно з п. 7.1 даного договору термін його дії - до 31.12.2018. Додаткова угода або інший документ про можливість і факт пролонгації договору не надані. Таким чином, товариство не відповідає кваліфікаційним критеріям, що є причиною відхилення даної тендерної пропозиції". Тендерну пропозицію Луцького комбінату шкільного і студентського харчування допущено до аукціону.

За результатами проведення процедури закупівлі №UA-2021-01-19-000317-с Комунальним підприємством "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради складено звіт від 28.02.2021, яким встановлено підставу для прийняття рішення про неукладення договору про закупівлю - допущення до оцінки менше двох тендерних пропозицій.

Комунальне підприємство "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради 01.03.2021 на веб-порталі електронної системи публічних закупівель "Prozorro" опублікувало оголошення про проведення переговорної процедури №UA-2021-03-01-002589-с.

Згідно з протоколом розкриття тендерних пропозицій №UA-2021-03-01-002589-с Луцький комбінат шкільного і студентського харчування відповідає кваліфікаційним критеріям, встановленим в тендерній документації.

На засіданні тендерного комітету 01.03.2021, рішення якого оформлено протоколом №02-03-2021, вирішено, зокрема спірну закупівлю здійснити шляхом застосування переговорної процедури закупівлі через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій; прийняти рішення про намір укласти договір про закупівлю з Луцьким комбінатом шкільного і студентського харчування; затверджено обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі.

Згідно з повідомленням про намір укласти договір (під час застосування переговорної процедури) №UA-2021-03-01-002589-с умовою застосування переговорної процедури вказано двічі відміну процедури відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначених Законом. Місцем поставки товарів визначено: м. Луцьк, вул. Загородня, 20, пр. Відродження, 30, с. Жабка, вул. Вишнева, 25.

За результатами проведення процедури закупівлі №UA-2021-03-01-002589-с Комунальне підприємство "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради склало звіт від 28.03.2021, яким встановлено підставу для прийняття рішення про неукладення договору про закупівлю - неможливість усунення виявлених порушень законодавства у сфері публічних закупівель. Місцем поставки товарів визначено: м. Луцьк, вул. Загородня, 20, пр. Відродження, 30, с. Жабка, вул. Вишнева, 25.

Комунальне підприємство "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради 16.03.2021 на веб-порталі електронної системи публічних закупівель "Prozorro" опублікувало оголошення про проведення переговорної процедури №UA-2021-03-16-001384-с.

Згідно з протоколом розкриття тендерних пропозицій №UA-2021-03-16-001384-с Луцький комбінат шкільного і студентського харчування відповідає кваліфікаційним критеріям, встановленим в тендерній документації.

На засіданні тендерного комітету 16.03.2021, оформленого протоколом №11-03-2021, вирішено, зокрема спірну закупівлю здійснити шляхом застосування переговорної процедури закупівлі через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій; прийняти рішення про намір укласти договір про закупівлю з Луцьким комбінатом шкільного і студентського харчування; затверджено обґрунтування застосування переговорної процедури закупівлі.

Згідно з повідомленням про намір укласти договір (під час застосування переговорної процедури) №UA-2021-03-16-001384-с умовою застосування переговорної процедури вказано двічі відміну процедури відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначених Законом.

За результатами проведення процедури закупівлі №UA-2021-03-16-001384-с Комунальне підприємство "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради склало звіт від 29.03.2021, яким встановлено відсутність підстав для прийняття рішення про неукладення договору про закупівлю.

Між Комунальним підприємством "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради (замовник) та Комунальним підприємством "Луцький комбінат шкільного і студентського харчування" (виконавець) 29.03.2021 укладено договір №10/03, за умовами якого останній бере на себе зобов`язання надавати послуги із організації та здійснення харчування пацієнтів замовника за кодом ДК 021:2015:55510000-8 Послуги їдалень (послуги харчування), а замовник - оплачує надані послуги в порядку та на умовах, визначених цим договором (п. 1.1). Ціна договору - 9 679 560 грн. 00 коп. (п. 3.1). Строк надання послуг - до 31.12.2021 (п. 5.1). Місце надання послуг: Волинська обл., м. Луцьк, вул. Загородня, 20, Волинська обл., м. Луцьк, пр. Відродження, 30, Волинська обл., с. Жабка, вул. Вишнева, 25 (п. 5.2). Договір набирає чинності з моменту підписання договору та відповідно до ч. 3 ст. 631 ЦК України поширює свою дію на відносини, що фактично тривають з 21.02.2021 та діє до 31.12.2021, а в частині зобов`язань до повного їх виконання (п. 10.1).

Додатком №1 від 29.03.2021 сторонами визначено найменування товару - послуги харчування м. Луцьк, вул. Загородня, 20, пр. Відродження, 30 - 3-х разове харчування, 1 ліжко-дня, кількість ліжок/днів - 101 170, загальна вартість 6 879 560 грн. 00 коп., послуги харчування дітей санаторію "Дачний" с.Жабка, вул. Вишнева, 25, - 4-х разове харчування, 1 ліжко-дня, кількість ліжок/днів - 28 000, загальна вартість 2 800 000 грн. 00 коп.

5. Оцінка аргументів учасників справи і висновків судів першої та апеляційної інстанцій з посиланням на норми права, якими керувався Суд

5.1. Відповідно до частини 1 статті 300 Господарського процесуального кодексу України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

5.2. Предметом спору в цій справі є матеріально-правова вимога виконувача обов`язків заступника керівника Луцької окружної прокуратури в інтересах держави в особі Південного офісу Держаудитслужби до Комунального підприємства "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради та Комунального підприємства "Луцький комбінат шкільного і студентського харчування" про визнання недійсним рішення тендерного комітету Комунального підприємства "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" про намір укласти договір про закупівлю за результатами переговорної процедури №UA-2021-03-16-001384-с із Комунальним підприємством "Луцький комбінат шкільного і студентського харчування", оформлене протоколом засідання тендерного комітету від 16.03.2021 №11-03-2021 та визнання недійсним договору від 29.03.2021 №10/03, укладеного між Комунальним підприємством "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" та Комунальним підприємством "Луцький комбінат шкільного і студентського харчування".

В обґрунтування позовних вимог прокурор посилається на те, що процедура закупівлі проведена з порушенням положень Закону України "Про публічні закупівлі" (922-19) .

5.3. Як встановили суди попередніх інстанцій, згідно з пунктом 1 частини 2 статті 40 Закону України "Про публічні закупівлі" переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі: якщо було двічі відмінено процедуру відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначеної цим Законом. При цьому предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики, а також вимоги до учасника процедури закупівлі не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації.

Виходячи зі змісту вказаної норми, господарські суди дійшли висновку, що закон дозволяє проводити переговорну процедуру, якщо відкриті торги було двічі скасовано, зокрема частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій. Тобто причинами скасування торгів має бути саме подання до участі в них менше двох тендерних пропозицій.

Також суди попередніх інстанцій врахували, що в листі Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 03.10.2020 №3304-04/60124-06 "Щодо переговорної процедури закупівлі" роз`яснено, що підстава для застосування переговорної процедури закупівлі визначена в пункті частини 2 статті 40 Закону України "Про публічні закупівлі" якщо було двічі відмінено процедуру відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначеної цим Законом. При цьому предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики, а також вимоги до учасника процедури закупівлі не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації, застосовується у разі відміни торгів на підставі абзацу другого пункту 1 частини другої статті 32 Закону (подання для участі у відкритих торгах менше двох тендерних пропозицій) та за умови прийняття таких рішень щодо здійснення закупівлі у поточному році.

В той же час, як встановили господарські суди, відповідно до інформації, оприлюдненої в електронній системі, закупівлі послуг харчування на 2021 рік за номерами UA-2020-12/11-003376-a, UA-2021-01-19-00317-с не відбулися з причин "допущення до оцінки менше двох тендерних пропозицій", що не відповідає вимогам частини 2 статті 40 Закону України "Про публічні закупівлі".

Крім того, висновком про результати моніторингу процедури закупівлі UA-2021-03-16-001384-c, яка проводилась Комунальним підприємством "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради у формі переговорної процедури, встановлено, що за результатами аналізу питання наявності підстав застосування переговорної процедури виявлено порушення вимог пункту 1 частини 2 статті 40 Закону. Південний офіс Держаудитслужби зобов`язав комунальне підприємство здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку, зокрема розірвати договір з дотриманням положень ГК України (436-15) та ЦК України (435-15) та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку опублікувати інформацію та/документи, що свідчать про усунення порушень законодавства у сфері публічних закупівель.

В той же час вказані заходи щодо усунення виявлених порушень Комунальним підприємством "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради у встановленому законом порядку не виконані.

Крім того, суди попередніх інстанцій встановили, що сторонами у п. 10.1 спірного договору визначено поширення його дії на відносини, які тривають з 21.02.2021, а саме до проведення переговорної процедури закупівлі та укладення договору.

Згідно з частиною 3 статті 41 Закону України "Про публічні закупівлі" забороняється укладення договорів про закупівлю, що передбачають оплату замовником товарів, робіт і послуг до/без проведення процедур закупівель/спрощених закупівель, крім випадків, передбачених цим Законом.

Департамент сфери публічних закупівель Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України у відповіді на запит №1374/2020 зазначає, що сторони можуть встановити, що умови договору застосовуються до відносин між ними, які виникли до його укладення (ч. 3 ст. 631 ЦК України), у випадку проведення переговорної процедури закупівлі з підстав, визначених п.п. 2, 4, 5 ч. 2 ст. 40 Закону.

В той же час, як встановили суди попередніх інстанцій, у даному випадку переговори між відповідачами проведено із посиланням на пункт 1 частини 2 статті 40 Закону, тобто у даному випадку норма частини 3 сататті 631 ЦК України (435-15) застосуванню не підлягає.

З огляду на викладене, суд першої інстанції, з яким погодився суд апеляційної інстанції, дійшов висновку, що застосування замовником переговорної процедури без наявності умов, визначених Законом України "Про публічні закупівлі" (922-19) є підставою для визнання договору недійсним як такого, що укладений з порушенням вимог закону.

Проте суди попередніх інстанцій відмовили в задоволенні позовних вимог, з огляду на те, що обраний прокурором спосіб судового захисту у практичному аспекті не зможе забезпечити і гарантувати відновлення порушеного права держави.

5.4. Не погоджуючись з рішенням Господарського суду Волинської області від 08.12.2021 та постановою Північно-західного апеляційного господарського суду від 26.04.2022, Заступник керівника Рівненської обласної прокуратури підставою касаційного оскарження визначив пункт 3 частини 2 статті 287 Господарського процесуального кодексу України, оскільки вважає, що відсутній висновок Верховного Суду про можливість визнання недійсним виконаного договору, укладеного з порушенням статті 40 Закону України "Про публічні закупівлі".

5.5. Колегія суддів враховує, що у постанові об`єднаної палати Касаційного господарського суду від 03.12.2021 у справі № 906/1061/20 за позовом керівника Коростишівської місцевої прокуратури в інтересах держави в особі Малинської міської ради та Управління Північного офісу Держаудитслужби в Житомирській області до Управління житлово-комунального господарства виконавчого комітету Малинської міської ради Комунального підприємства "Малин" Малинської міської ради про визнання недійсними результатів публічної закупівлі - рішення тендерного комітету та визнання недійсним договору про закупівлю товарів (робіт або послуг) за державні кошти від 20.02.2020 № 2, укладеного відповідачами, викладено таку правову позицію.

Позовна вимога про визнання недійсним виконаного договору без одночасного заявлення позовної вимоги про застосування наслідків недійсності правочину, передбачених статтею 216 Цивільного кодексу України, є належним способом захисту, який передбачений законом.

Водночас, вирішуючи питання про можливість задоволення такого позову, суд, з урахуванням конкретних обставин справи, має визначитися із ефективністю обраного позивачем способу захисту - визначити наслідки визнання договору недійсним для держави, в інтересах якої прокурором подано позов, з`ясувати, яким чином будуть відновлені права держави як позивача, зокрема можливість проведення двосторонньої реституції, можливість проведення повторної закупівлі товару (робіт, послуг) у разі повернення відповідачем коштів, необхідність відшкодувати іншій стороні правочину вартість товару (робіт, послуг) чи збитки.

Разом із тим, вимога про застосування наслідків недійсності може бути заявлена як одночасно з вимогою про визнання правочину недійсним, так і у вигляді самостійної вимоги.

Відповідно до частини 1 статті 203 Цивільного кодексу України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам.

Згідно частиною 1 статті 215 Цивільного кодексу підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені ч. ч. 1-3, 5 та 6 ст. 203 цього Кодексу.

Обраний позивачем засіб захисту має бути ефективним, тобто поновлювати порушені права та інтереси держави (частина 1 статті 2 Господарського процесуального кодексу).

Прокурор заявив позовні вимоги про визнання недійсним договору, але при цьому не просив застосувати наслідки недійсності правочину - двосторонню чи односторонню реституцію, стягнути збитки або стягнути все, отримане товариством, в дохід держави.

У статті 216 Цивільного кодексу України встановлено правові наслідки недійсності правочину. У частині 1 цієї статті зазначено, що недійсний правочин не створює юридичних наслідків крім тих, що пов`язані з цього недійсністю. У разі недійсності правочину кожна із сторін зобов`язана повернути другій стороні у натурі все, що вона одержала на виконання цього правочину, а в разі неможливості такого повернення, зокрема тоді, коли одержане полягає у користуванні майном, виконаній роботі, наданій послузі, - відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування. Згідно з частиною 2 статті 216 Цивільного кодексу України якщо у зв`язку із вчиненням недійсного правочину другій стороні або третій особі завдано збитків та моральної шкоди, вони підлягають відшкодуванню винною стороною.

Правові наслідки, передбачені частинами 1 та 2 статті 216 Цивільного кодексу України, застосовуються, якщо законом не встановлені особливі умови їх застосування або особливі правові наслідки окремих видів недійсних правочинів. Правові наслідки недійсності нікчемного правочину, які встановлені законом, не можуть змінюватися за домовленістю сторін. Вимога про застосування наслідків недійсності нікчемного правочину може бути пред`явлена будь-якою заінтересованою особою. Суд може застосувати наслідки недійсності нікчемного правочину з власної ініціативи.

5.6. Як встановив суд апеляційної інстанції відповідно до пояснень Комунального підприємства "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради в даній справі всі послуги виконані виконавцем у повному обсязі та вчасно, в передбачений договором строк. Якість наданих послуг - задовільна.

Також суд апеляційної інстанції зазначив, що прокурор як у суді першої, так і в суді апеляційної інстанції не зазначає, які інтереси держави, що повинні мати матеріальний вираз, порушені внаслідок недотримання визначеної законодавством процедури державної закупівлі.

Отже, за висновками суду апеляційної інстанції, обраний прокурором спосіб захисту таких прав, без вимоги про застосування реституції або відшкодування шкоди чи збитків, не може забезпечити їх реального захисту.

Також, прокурор як у суді першої, так і в суді апеляційної інстанції не вказав розмір неефективно використаних бюджетних коштів та не заявляв вимог про відшкодування державі розміру понесених, на його думку, збитків.

Під час розгляду справи прокурором не зазначено щодо невідповідності кількості, вартості або ж якості наданих виконавцем комунальному підприємству послуг, розмір збитків, чи інших істотних порушень, які б могли вплинути на виконання умов оспорюваного договору.

Прокурором також не доводилось ні наявність інших потенційних учасників закупівлі, що могли б задовольнити потреби Комунального підприємства "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради за менші кошти, ні наявність на ринку, на той час, більш вигідних для державного підприємства цінових пропозицій, незважаючи на те, що вказане є невід`ємною частиною для висновку про порушення прав держави, та, відповідно, про можливість задовольнити заявлені у справі вимоги із вказаних підстав.

5.7. Колегія суддів також враховує, що в справі, що переглядається, предметом договору є послуги харчування на 2021 рік. Відповідно до вимог частини 1 статті 216 Цивільного кодексу України у разі неможливості повернення всього, отриманого за недійсним правочином (зокрема, якщо одержане полягає у наданій послузі), сторона повинна відшкодувати вартість того, що одержано, за цінами, які існують на момент відшкодування. Таким чином, у випадку визнання договору недійсним комунальне підприємство буде змушене компенсувати товариству вартість послуг харчування, яка на дату відшкодування може бути навіть більшою аніж на дату проведення тендеру. Таким чином, державні інтереси не будуть захищені, а навпаки - створюється ризик їх подальшого порушення.

Крім того, у разі визнання договору недійсним Комунальне підприємство "Волинське обласне територіальне медичне об`єднання захисту материнства і дитинства" Волинської обласної ради вже не зможе оголосити новий тендер з меншою сумою забезпечення і укласти договір на більш вигідних умовах - оскільки послуги надані і спожиті.

З огляду на викладене, колегія суддів погоджується з висновками судів попередніх інстанцій про наявність правових підстав для відмови в позові.

6. Висновки за результатами розгляду касаційної скарги

6.1. Відповідно до статті 309 Господарського процесуального кодексу України суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо судове рішення, переглянуте в передбачених статтею 300 цього Кодексу межах, ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права.

З огляду на встановлені судами попередніх інстанцій обставини справи, виходячи із меж перегляду справи в касаційній інстанції, враховуючи вимоги та доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що оскаржувані судові рішення ухвалені з додержанням норм процесуального права, а тому підстав для їх зміни чи скасування не вбачається.