908/6198/15 Про стягнення заборгованості зі сплати номінальної вартості облігацій, заборгованості зі сплати відсоткового доходу за облігаціями, 3% річних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати номінальної вартості облігацій, 3% річних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати відсоткового доходу, інфляційних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати номінальної вартості облігацій, інфляційних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати відсоткового доходу, а також пені, нарахованої за загальний період прострочення - 14.08.2017 Прийняття

Публічне акціонерне товариство "Державний ощадний банк України" звернулося до Господарського суду Запорізької області з позовом до Публічного акціонерного товариства "Свіжачок" (з урахуванням заяв про збільшення розміру позовних вимог) про стягнення 92 489 060,28 грн. заборгованості, з яких 50 000 000,00 грн. - заборгованість зі сплати номінальної вартості облігацій, 11 975 000,00 грн. - заборгованість зі сплати відсоткового доходу за облігаціями, 1 526 106,00 грн. - 3% річних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати номінальної вартості облігацій, 185 139,28 грн. - 3% річних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати відсоткового доходу; 4 365 000,00 грн. - інфляційних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати номінальної вартості облігацій, 504 370,52 грн. - інфляційних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати відсоткового доходу, 21 365 349,20 грн. пені, нарахованої за загальний період прострочення з 19.08.2015 по 25.08.2016, 2 568 095,28 грн. пені, нарахованої за загальний період прострочення з 19.08.2015 по 25.08.2016.

Рішенням Господарського суду Запорізької області від 05.12.2016 у справі №908/6198/15 (колегія суддів у складі: Корсун В.Л., В.В. Носівець., Смірнов О.Г.), залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 04.04.2017 (колегія суддів у складі Зубченко І.В., Марченко О.А., Чернота Л.Ф.), позовні вимоги задоволено частково, стягнуто з ПАТ "Свіжачок" 50 000 000,00 грн. заборгованості зі сплати номінальної вартості облігацій, 11 975 000,00 грн. заборгованості зі сплати відсоткового доходу за облігаціями, 1 526 106,00 грн. 3% річних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати номінальної вартості облігацій, 185 139,28 грн. 3% річних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати відсоткового доходу, 4 365 000,00 грн. інфляційних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати номінальної вартості облігацій, 504 370,52 грн. інфляційних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати відсоткового доходу.

Не погодившись з вказаними судовими актами, відповідач звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить їх скасувати, як такі, що прийняті з порушенням норм матеріального та процесуального права, та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити.

Позивачем подано відзив на касаційну скаргу, у якому просить касаційну скаргу залишити без задоволення, а рішення та постанову судів попередніх інстанцій залишити без змін.

Учасники судового процесу згідно з приписами ст. - 111-4 ГПК України були належним чином повідомлені про день, час і місце розгляду касаційної скарги, однак відповідач не скористався передбаченим законом правом на участь у розгляді справи касаційною інстанцією.

Заслухавши пояснення представника позивача, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши згідно з ч. 1 ст. - 111-7 ГПК України наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в судових актах, колегія суддів дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, 25.07.2012 позачерговими загальними зборами акціонерів ПАТ "Свіжачок" шляхом відкритого голосування прийнято та затверджено Протоколом Зборів акціонерів ПАТ "Свіжачок" №5 від 25.07.2012 рішення про розміщення облігацій.

На підставі Проспекту емісії облігацій підприємства відповідача (далі - Проспект емісії), який було зареєстровано 01.08.2012 Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку здійснено випуск іменних відсоткових звичайних облігацій серії "А" у бездокументарній формі в кількості 100 000 шт. номінальною вартістю кожної облігації 1 000,00 грн., загальною вартістю 100 000 000,00 грн.

Відповідно до пп. 3.5.1 Проспекту емісії відкрите розміщення облігацій проводиться через організатора торгів - ПАТ "Фондова біржа "Перспектива" - серед заздалегідь невизначеного кола осіб. Емітент здійснює розміщення облігацій самостійно. Участь у продажу емітованих ПАТ "Свіжачок" облігацій уповноваженого торговця та андертайтера цінними паперами не передбачено. Дата початку розміщення облігацій - 15.08.2012. Дата закінчення розміщення облігацій - 14.07.2013 (включно).

Згідно з п. 3.6 Проспекту емісії оплата облігацій здійснюється відповідно до правил ПАТ "Фондова біржа "Перспектива" у порядку та на умовах, визначених договором купівлі-продажу облігацій.

Відповідно до пп. 3.6.1, 3.6.2 Проспекту емісії запланована ціна продажу облігацій під час розміщення дорівнює номінальній вартості облігацій 1000,00 грн. Оплата здійснюється у національній валюті України - гривні.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що між ПАТ "Державний ощадний банк України" та ТОВ "Фондовий актив", який діяв в інтересах ПАТ "Свіжачок" на замовлення № БО-133/180713/01-зм2 від 08.10.2013 та на замовленя № БО-133/180713/01-зм4 від 10.10.2013 до договору на брокерське обслуговування № БО-133/180713/01 від 18.07.2013 на Фондовій біржі "Перспектива" укладено наступні договори:

- договір купівлі-продажу № 137914;БВ-190/081013/50;3265-ДД/2013 від 08.10.2013, предметом якого є іменні процентні бездокументарні облігації ПАТ "Свіжачок" серії "А" у кількості 10 000 шт., номінальною вартістю 10 000 000,00 грн., загальна ціна договору - 10 411 800,00 грн., дата оплати та дата поставки цінних паперів - 08.10.2013;

- договір купівлі-продажу № 138329;БВ-192/101013/23;3284-ДД/2013 від 10.10.2013, предметом якого є іменні процентні бездокументарні облігації Публічного акціонерного товариства "Свіжачок" серії "А" у кількості 40 000 шт., номінальною вартістю 40 000 000,00 грн. Загальна ціна договору - 41 677 200,00 грн., дата оплати та дата поставки цінних паперів - 10.10.2013.

На виконання умов вищевказаних договорів купівлі-продажу ПАТ "Державний ощадний банк України" перерахувало на рахунок ПАТ "Свіжачок" 52 089 000,00 грн. в якості оплати за купівлю 50 000 шт. облігацій, а саме: платіжними дорученнями № 163452031 від 08.10.2013 на суму 10 411 800,00 грн. та №164079106 від 10.10.2013 на суму 41 677 200,00 грн.

Наявними в матеріалах справи обмеженими виписками про стан рахунку в цінних паперах на 08.10.2013 та на 10.10.2013 підтверджено зарахування на депозитарний рахунок АТ "Ощадбанк" в цінних паперах № 300616-UA30001005 облігацій ПАТ "Свіжачок" у кількості 10 000 шт. станом на 08.10.2013 та у кількості 40 000 шт. станом на 10.10.2013.

Таким чином, на підставі договорів купівлі-продажу № 137914;БВ-190/081013/50;3265-ДД/2013 від 08.10.2013 та № 138329;БВ-192/101013/23;3284-ДД/2013 від 10.10.2013 АТ "Ощадбанк" придбало та стало власником облігацій відповідача у кількості 50 000 шт. загальною номінальною вартістю 50 000 000,00 грн. Право власності позивача на облігації відповідача у кількості 50 000 шт. станом на 09.12.2015 також підтверджено обмеженою випискою про стан рахунку в цінних паперах на 09.12.2015 на депозитарному рахунку АТ "Ощадбанк" № 300616-UA30001005.

Відповідно до п. 3.7 Проспекту емісії власники облігацій, які надають облігації для викупу, також отримують нарахований відсотковий дохід за відповідний попередній період.

За змістом пункту 3.4 Проспекту емісії у власників облігацій, зокрема, є право отримувати відсотковий дохід відповідно до умов розміщення облігацій в кінці кожного відсоткового періоду.

Згідно з п.п. 3.8.1 Проспекту емісії виплата відсотків по облігаціям здійснюється два рази на рік у визначені в таблиці строки. Якщо строк погашення облігацій або виплати відсоткового доходу за облігаціями припадає на святковий (вихідний день) за законодавством України, виплата відсоткового доходу (погашення облігацій) здійснюється починаючи з наступного за святковим днем. Відсотки по облігаціях за вказані святкові (вихідні) дні не нараховуються та не сплачуються.

Згідно з пп. 3.8.2 п. 3.8 Проспекту емісії виплата відсоткового доходу за облігаціями здійснюється емітентом на банківські рахунки власників облігацій юридичних та фізичних осіб. На дату виплати відсотків по облігаціям емітент отримує у депозитарії ПАТ "Національний депозитарій України" зведений обліковий реєстр, складений на кінець операційного дня, що передує даті виплати доходу. На підставі зведеного облікового реєстру емітент розраховує суми виплати відсотків для кожного власника на день такої виплати та виплачує власнику облігацій грошові кошти у відповідності до умов розміщення. Відсотки по облігаціях нараховуються відповідно до відсоткових періодів. Кожний відсотковий період складає півроку. Відсотковий дохід виплачується в кінці відповідного відсоткового періоду. На перший та другий відсотковий період встановлюється фіксована відсоткова ставка в розмірі 16% річних в гривнях, яка сплачується один раз на півроку. Рішення щодо встановлення розміру відсоткової ставки на 3-4, 5-6, 7-8, 9-10 відсоткові періоди приймається генеральним директором за 20 календарних днів до початку 3, 5, 7 та 9 відсоткового періоду, виходячи з ринкової кон'юктури. Рішення про зміну відсоткової ставки повинно бути оформлено наказом гнерального директора ПАТ "Свіжачок".

Відповідно до п. 3.7 Проспекту емісії протягом строку обігу облігацій власник облігацій за власною ініціативою, має право надати облігації для їх викупу.

07.08.2015 ПАТ "Державний ощадний банк України", користуючись правом пред'явлення облігацій до викупу відповідно до п. 3.7 Проспекту емісії, звернулося до ПАТ "Свіжачок" із заявою № 15/2-1254 про викуп облігацій, в якій зазначило про свій намір пред'явити до викупу та здійснити продаж відсоткових іменних звичайних облігацій відповідача серії "А" у кількості 50 000 шт., а також запропонувало ПАТ "Свіжачок" укласти договір купівлі-продажу цінних паперів.

Листом № 15/2-1280 від 14.08.2015 позивач надіслав на адресу ПАТ "Свіжачок" для підписання проект договору купівлі-продажу цінних паперів в трьох примірниках.

Посилаючись на протиправність нездійснення відповідачем викупу належних позивачу облігацій, позивач звернувся зо суду з позовом до відповідача про стягнення заборгованості зі сплати номінальної вартості облігацій, зі сплати відсоткового доходу за облігаціями, 3% річних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати номінальної вартості облігацій та за прострочення виконання зобов'язання зі сплати відсоткового доходу, інфляційних втрат за прострочення виконання зобов'язання зі сплати номінальної вартості облігацій та сплати відсоткового доходу, а також пені.

Задовольняючи позовні вимоги частково суди попередніх інстанцій виходили з того, що оскільки позивач вчасно звернувся з заявою про викуп облігацій, то у відповідача виник обов'язок щодо викупу облігацій, який однак не був виконаний відповідачем.

Відповідно до ст. 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення) строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено проспектом емісії (для державних облігацій України - умовами їх розміщення).

Положенням ч. 2 ст. 198 Цивільного кодексу України та ч. 2 ст. 5 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" визначено, що відмова від виконання зобов'язання, посвідченого цінним папером, з посиланням на відсутність підстави зобов'язання або на його недійсність не допускається.

Відповідно до статей 525, 526 Цивільного кодексу України зобов'язання має виконуватись належним чином, відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту та інших вимог, що звичайно ставляться, одностороння відмова від виконання зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно із ст. 530 Цивільного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк.

Пунктом 9 розділу 1 Положення про порядок випуску облігацій підприємств (затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 322 від 17.07.2003 (z0706-03) , зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 13.08.2003 за № 706/8027 (z0706-03) ) було передбачено, що під час обігу облігацій власник облігацій має право звернутися до емітента з вимогою викупити оплачені власником облігації. Емітент зобов'язаний здійснити викуп облігацій у їх власників у разі, коли умовами розміщення облігацій передбачені випадки такого викупу. При цьому, умови розміщення мають містити порядок повідомлення власників облігацій про здійснення викупу облігацій, порядок установлення ціни викупу облігацій і строк, у який облігації можуть бути пред'явлені їх власниками для викупу.

У пункті 12 чинного на час розгляду справи Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств, облігацій міжнародних фінансових організацій та їх обігу (затвердженого рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 2998 від 27.12.2013 (z0171-14) , зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.01.2014 за № 171/24948 (z0171-14) ) також зазначено, що під час обігу облігацій власник облігацій має право звернутися до емітента з пропозицією/вимогою викупити оплачені власником облігації. Емітент зобов'язаний здійснити викуп облігацій у їх власників у випадках, що визначені у проспекті емісії як випадки обов'язкового викупу облігацій. При цьому проспект емісії має містити порядок викупу облігацій, зокрема порядок прийняття рішення про викуп облігацій у їх власників, порядок повідомлення власників облігацій про здійснення викупу облігацій, порядок встановлення ціни викупу облігацій і строк, протягом якого облігації можуть бути пред'явлені їх власниками для викупу

За змістом п. 3.7 Проспекту емісії протягом строку обігу облігацій власник облігацій за власною ініціативою, має право надати облігації для їх викупу. Рішення про викуп облігацій повинно бути оформлено Наказом генерального директора ПАТ "Свіжачок" та здійснено у терміни, визначені в п. 3.7 Проспекту емісії.

Для здійснення такого продажу, власники облігацій надають емітенту заяву про викуп облігацій. Заяву про викуп облігацій потрібно надати ПАТ "Свіжачок" за адресою: Україна, 72142, Запорізька обл., Приморський р-н, с. Інзівка, вул. Радянська, буд.172. Заява про викуп облігацій - юридичної особи має містити назву Продавця, П.І.Б. уповноваженої особи та вказівку на документ, що підтверджує повноваження особи надавати відповідне повідомлення (Статут підприємства, довіреність тощо), ідентифікаційний код за ЄДРПОУ, місце та дату проведення державної реєстрації, реквізити свідоцтва про державну реєстрацію, місцезнаходження та поштову адресу, контактні телефони, факси, адресу електронної пошти, кількість облігацій запропонових до викупу, згоду з умовами, які викладені в зареєстрованому НКЦПФР Проспекті емісії облігацій. Заява про викуп облігацій юридичної особи має бути засвідчена уповноваженою особою. Викуп облігацій здійснюється за номінальною вартістю облігацій.

Період подання заяв про викуп облігацій, встановлений Проспектом емісії, зокрема з 25.07.2015 по 10.08.2015.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що заяву № 15/2-1254 від 07.08.2015 про викуп облігацій у кількості 50 000 шт. позивачем було направлено 07.08.2015 за адресою відповідача (72142, Запорізька обл., Приморський р-н, с. Інзівка, вул. Радянська, буд.172), про що свідчить наявна в матеріалах справи експрес накладна "Нова пошта" за № 59000124359270.

Відповідно до ч. 2 ст. 255 ЦК України письмові заяви та повідомлення, здані до установи зв'язку до закінчення останнього дня строку, вважаються такими, що здані своєчасно.

Врахувавши зазначені положення законодавства, суди попередніх інстанцій дійшли вірного висновку щодо дотримання позивачем передбаченого Проспектом емісії терміну звернення до емітента із заявою про викуп облігацій.

Порядок викупу емітентом облігацій власника облігацій передбачений п. 3.7. Проспекту емісії, відповідно до якого починаючи з кінцевої дати приймання заяв про викуп облігацій і до дати початку їх викупу, емітент укладає угоди купівлі-продажу облігацій з власниками, які належним чином та в установлені строки подали заяви про їх викуп. На дату початку викупу облігацій власник перераховує облігації на рахунок емітента в депозитарії ПАТ "Національний депозитарій України", після чого емітент протягом терміну викупу перераховує на розрахунковий рахунок власнику кошти за викуплені облігації.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що ПАТ "Державний ощадний банк України" було в повному обсязі виконано вимоги п. 3.7 Проспекту емісії, необхідних для викупу відповідачем облігацій позивача, зокрема, подавши в установлений строк заяву про викуп облігацій, позивач направив на адресу відповідача проект договору купівлі-продажу цінних паперів, в той час як відповідачем не було надано доказів вжиття заходів, спрямованих на викуп облігацій.

Враховуючи порушення відповідачем зобов'язань, передбачених Проспектом емісії, суди попередніх інстанцій дійшли вірного висновку щодо наявності підстав для стягнення з відповідача заборгованості по оплаті номінальної вартості облігацій у заявленій позивачем сумі.

Крім того, у відповідача відповідно до умов Проспекту емісії виник обов'язок щодо виплати позивачу відсотків по облігаціям за 6 відсотковий період в розмірі 3 967 000,00 грн., за 7 відсотковий період в розмірі 4 030 000,00 грн. та за 8 відсотковий період в розмірі 3 978 000,00 грн. Встановивши невиконання відповідачем вказаних зобов'язань, суди попередніх інстанцій дійшли вірного висновку про стягнення з ПАТ "Свіжачок" 11 975 000,00 грн. відсоткового доходу.

Крім того, за приписами ст. 625 ЦК України, боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Позивачем заявлено до стягнення 1 526 106,00 грн. 3% річних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати номінальної вартості облігацій за період з 19.08.2015 по 24.08.2016 включно, 185 139,28 грн. 3% річних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати відсоткового доходу за період з 19.08.2015 по 24.08.2016 включно, 4 365 000,00 грн. - інфляційних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати номінальної вартості облігацій за період вересень 2015 - липень 2016 та 504 370,52 грн. - інфляційних за прострочення виконання зобов'язання зі сплати відсоткового доходу за період з вересня 2015 по липень 2016.

Перевіривши розрахунки позивача, суди попередніх інстанцій правомірно задовольнити позовні вимоги у вказаній частині.

Щодо вимог позивача про стягнення пені за прострочення виконання зобов'язання зі сплати номінальної вартості облігацій, варто зазначити наступне.

Згідно з ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

У п. 2.1 постанови пленуму Вищого господарського суду України "Про деякі питання практики застосування законодавства про відповідальність за порушення грошових зобов'язань" № 14 від 17.12.2013 (v0014600-13) роз'яснено, що якщо у вчиненому сторонами правочині розмір та базу нарахування пені не визначено або вміщено умову (пункт) про те, що пеня нараховується відповідно до чинного законодавства, суму пені може бути стягнуто лише в разі, якщо обов'язок та умови її сплати визначено певним законодавчим актом.

Як вірно зазначено судами попередніх інстанцій, в Проспекті емісії не передбачено такої міри відповідальності за несвоєчасне виконання зобов'язання по викупу облігацій та сплаті відсоткового доходу, як стягнення пені, а також не передбачено способу та бази її нарахування; законодавством також не визначено обов'язку та умов її сплати.

Враховуючи зазначене, суди попередніх інстанцій правомірно відмовити у позові у вказаній частині.

Отже, перевіривши у відповідності до ч. 2 ст. - 111-5 ГПК України юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення в оскаржених судових актах, колегія суддів дійшла висновку, що судами у порядку ст.ст. 43, 101, 103 ГПК України всебічно, повно і об'єктивно розглянуто всі обставини справи в їх сукупності, досліджено подані сторонами в обґрунтування своїх вимог і заперечень докази, належним чином проаналізовано права та обов'язки сторін.