Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого - Ткаченко Н.Г.

Суддів - Жукової Л.В.

Куровського С.В.

За участі представників : ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" - Тукмана Ю.В., ПП "Торгово-універсальна фірма "Феріде" - Костєлєя К.Л., ліквідатора - Горбача С.Ф.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк"

на постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 18.05.2016 та постанову Господарського суду Вінницької області від 15.03.2016 по справі № 902/1156/15 за заявою Вінницької об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Вінницькій області про банкрутство Приватного підприємства "Торгово-універсальна фірма "Феріде",-

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 17.09.2015 по справі № 902/1156/15 порушено провадження по справі про банкрутство Приватного підприємства "Торгово-універсальна фірма "Феріде", введено процедуру розпорядження майном боржника на 115 календарних дні, призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Горбача С.Ф

Оголошення про порушення справи про банкрутство ПП "Торгово-універсальна фірма "Феріде" оприлюднене 20.09.2016 на веб-сайті Вищого господарського суду України.

Доповідач - суддя Ткаченко Н.Г.

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 24.11.2015 по справі № 902/1156/15 затверджено реєстр вимог кредиторів ПП "Торгово-універсальна фірма "Феріде", а саме, Вінницька об'єднана державна податкова інспекція ГУ ДФС у Вінницькій області із сумою вимог 1 788 910,08 грн.; ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" із сумою вимог 110 480 780, 52 грн.

Постановою господарського суду Вінницької області від 15.03.2016 по справі № 902/1156/15 визнано боржника - приватне підприємство торгово-універсальна фірма "Феріде" у справі № 902/1156/15 банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 12 місяців, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Горбача С. Ф.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 18.05.2016 постанову Господарського суду Вінницької області від 15.03.2016 по справі № 902/1156/15 залишено без змін.

В касаційній скарзі ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" просить скасувати постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 18.05.2016 та постанову Господарського суду Вінницької області від 15.03.2016 по справі № 902/1156/15 посилаючись на те, що вони постановлені з порушенням норм матеріального та процесуального права, просить справу направити на новий судовий розгляд.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 07.07.2016 справа № 902/1156/15 за касаційною скаргою ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" передана на розгляд складу колегії суддів: Ткаченко Н.Г. /головуючий, доповідач/, Куровський С.В., Поліщук В.Ю.

У зв"язку із відпусткою судді Поліщука В.Ю., протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 29.07.2016, склад колегії суддів ВГСУ по розгляду даної справи змінений : головуючий /доповідач/- суддя Ткаченко Н.Г., судді - Куровський С.В., Жукова Л.В.

Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н.Г., пояснення представників ПП "Торгово-універсальна фірма "Феріде", ПАТ "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" та ліквідатора, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно ст. 4-1 ГПК України господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) .

Провадження по даній справі про банкрутство здійснюється відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) в редакції, чинній з 19.01.2013.

Статтею 26 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора). Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредиторів.

Згідно ст. 27 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у підсумковому засіданні суду у процедурі розпорядження майном боржника здійснюється перехід до наступної судової процедури (процедури санації, ліквідації, мирової угоди) або припиняється провадження у справі.

До закінчення процедури розпорядження майном боржника збори кредиторів зобов'язані прийняти одне з таких рішень: схвалити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і затвердження плану санації; відхилити план санації та подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації; подати до господарського суду клопотання про введення процедури санації і зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації у разі його неподання боржником; подати до господарського суду клопотання про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури; подати до господарського суду клопотання про укладення мирової угоди.

У підсумковому засіданні господарський суд за пропозицією розпорядника майна боржника та на підставі рішення зборів кредиторів приймає одне з таких судових рішень : ухвалу про введення процедури санації та затвердження плану санації у разі схвалення плану санації боржника зборами кредиторів та погодження його забезпеченими кредиторами в порядку, встановленому статтею 30 цього Закону; ухвалу про введення процедури санації та зобов'язання керуючого санацією підготувати план санації у разі відхилення плану санації боржника зборами кредиторів або неподання його боржником; постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури; ухвалу про припинення провадження у справі про банкрутство; ухвалу про продовження строку процедури розпорядження майном та відкладення підсумкового засідання суду в межах граничного строку, визначеного цим Законом.

Відповідно до ч. 1 та ч. 2 ст. 28 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд за клопотанням комітету кредиторів виносить ухвалу про введення процедури санації строком на шість місяців. За вмотивованим клопотанням керівника санації чи комітету кредиторів цей строк може бути продовжено господарським судом, але не більше ніж на дванадцять місяців.

Під санацією розуміється система заходів, що здійснюються під час провадження у справі про банкрутство з метою запобігання визнанню боржника банкрутом та його ліквідації, спрямована на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, а також задоволення в повному обсязі або частково вимог кредиторів шляхом реструктуризації підприємства, боргів і активів та/або зміни організаційно-правової та виробничої структури боржника.

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судами обох інстанцій, на зборах збори кредиторів боржника - ПП ТУФ "Феріде", обрано комітет кредиторів у складі 2 кредиторів - ПАТ "Промінвестбанк" і Вінницька ОДПІ ГУ ДФС у Вінницькій області, а також комітетом кредиторів обрано головою Комітету кредиторів - ПАТ "Промінвестбанк", та схвалено звіт розпорядника майна за період роботи з 17.09.2015 по 17.12.2015, що підтверджується протокол № 1 від 18.12.2015.

22.02.2016 на засіданні комітету кредиторів боржника прийнято рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про введення процедури санації ПП ТУФ "Феріде" та призначення інвестором ТОВ "Компанія з управління активами "ІЗІ ЛАЙФ", що підтверджується, протоколом № 2.

Відповідно до пропозицій ТОВ "КУА "ІЗІ ЛАЙФ" щодо санації ПП "ТУФ "Феріде" № 29 від 19.02.2016, питання та умови участі Компанії у санації боржника передбачалось врегулювати планом санації. Строк погашення вимог кредиторів, включених до реєстру, передбачався на протязі одного року після затвердження судом плану санації, згідно графіку, який буде розроблено планом санації на умовах та в строки згідно цивільно-правових угод, які будуть укладені з кожним кредитором окремо, шляхом направлення коштів на їх погашення, отриманих в результаті господарської діяльності та стягнення дебіторської заборгованості. Погашення компанією боргу перед кредиторами IV черги в сумі 77 105 335,57 грн. планувалось здійснювати шляхом підписання мирової угоди, яка може передбачати графік погашення вимог кредиторів протягом 12-18 місяців за рахунок коштів, отриманих від здійснення господарської діяльності боржника, а також може передбачати реструктуризацію, часткове прощення та/або списання боргів на умовах, погоджених з кожним з кредиторів цієї черги. Погашення Компанією вимог VI черги в сумі 18 169 824,30 грн. планувалось здійснювати шляхом підписання мирової угоди, з можливістю розстрочення або списання всієї суми або частини, що дасть можливість припинити провадження по справі про банкрутство та відновити платоспроможність боржника. При цьому зазначено, що джерела фінансування санації боржника є: залучені кошти компанії; кошти, що надійдуть від погашення дебіторської заборгованості; кошти отримані від господарської діяльності боржника; кошти від реалізації майна боржника; кредити банків; кошти компанії, тощо.

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судами попередніх інстанцій, відповідно до наданого звіту за 1 півріччя 2015 ТОВ "КУА "ІЗІ ЛАЙФ", прибуток підприємства складає 82 475,77 тис. грн., а за балансом ТОВ "КУА "ІЗІ ЛАЙФ" на 30.06.2015 на початок звітного періоду, сума необоротних активів складає 6 345 639,29 грн. та сума оборотних активів - 2 082 109,38 грн., це підтверджується належними та допустимими доказами, наявними у матеріалах справи та досліджених судом.

Згідно висновку аудиторського звіту, здійсненого ТОВ "РФС-Аудит" від 09.12.2015, за підсумками проведеного аналізу фінансово-господарської діяльності боржника - ПП "ТУФ "Феріде" за період з 01.01.2013 по 17.09.2015 років, зокрема, визначено: загальний фінансовий стан замовника характеризується ознаками надкритичної неплатоспроможності, коли задоволення визнаних судом вимог кредиторів можливе не інакше, як через застосування ліквідаційної процедури; незадовільний майновий стан та відсутність позитивних тенденцій в господарській діяльності замовника, протягом аналізуємого періоду, свідчить про недоцільність проведення санації в процесі провадження справи про банкрутство.

Із звіту розпорядника майна боржника за період з 17.09.2015 по 17.12.2015, схваленого комітетом кредиторів, вбачається, що згідно проведеної інвентаризації майна боржника та станом на 15.11.2015 всього виявлено активів на суму 1 096 895,50 грн., які складаються з невідшкодованого податку на додану вартість та надлишково перерахованого до бюджету єдиного соціального внеску та внесків до інших цільових фондів, що не підлягають поверненню у зв'язку з пропущенням строку на таке повернення, згідно п.43.3 ст. 43 Податкового кодексу України, наявністю податкового боргу у боржника, відповідно до повідомлення Вінницької ОДПІ від 22.04.2016.

Розпорядником майна сформовано реєстр вимог кредиторів, що затверджений ухвалою господарського суду першої інстанції від 24.11.2015, на загальну суму 112 269 690,60 грн., окремо внесені вимоги ПАТ "Промінвестбанк", які забезпечені заставою майна боржника на суму 16 071 722,00 грн.

Станом на 18.12.2015 розпорядником майна встановлено відсутність у боржника матеріальних цінностей, що підтверджується відомостями Держсільгоспінспекції України № 10-02/2539/15 від 12.10.2015; Управління Держпраці у Вінницькій області № 440 від 21.10.2015; ДФС України № 7548/Г/99-99-24-02-01-14 від 03.08.2015; НКЦПФР № 09/01/25474/НК від 12.11.2015; Управління Державної архітектурно - будівельної інспекції у Вінницькій області № 1022-16-1483 від 05.11.2015; Територіального управління Держгірпромнагляду у Хмельницькій області № 954 від 30.07.2015 ; Державіаслужби № 21.1.19-16505 від 22.10.2015; УДАІ УМВС України у Вінницькій області № 9/15742 від 15.10.2015; ГУ Держгеокадастру у Вінницькій області № 9-28-99.2-38/15-15 від 13.10.2015.

Також, згідно інформаційної довідки № 46331537 з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно, Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек та Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна щодо об'єкта нерухомого майна, відомості, щодо наявності у боржника - ПП ТУФ "Феріде" речових прав на нерухоме майно, прав власності на нерухоме майно та іпотек в Державному реєстрі, відсутні.

Судами як першої так і апеляційної інстанцій було встановлено, що ТОВ "КУА "ІЗІ ЛАЙФ" не надано суду чітких пропозицій щодо санації боржника та належних доказів, а боржник - ПП "ТУФ "Феріде" майнових активів, на базі яких можливо було б реалізувати систему дієвих заходів, спрямовану на оздоровлення фінансово-господарського становища боржника, не має, що підтверджується належними та допустимими доказами, дослідженими судом.

За таких обставин, суд першої інстанції, з яким погодився і апеляційний господарський суд прийшов до обґрунтованого висновку, щодо відсутності підстав для задоволення клопотання комітету кредиторів про введення процедури санації боржника - ПП ТУФ "Феріде" і призначення інвестором ТОВ "КУА "ІЗІ ЛАЙФ".

Згідно ч. 1 ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у випадках, передбачених цим Законом, господарський суд у судовому засіданні за участю сторін приймає постанову про визнання боржника банкрутом і відкриває ліквідаційну процедуру строком на дванадцять місяців.

Банкрут - боржник, неспроможність якого виконати свої грошові зобов"язання встановлена господарським судом.

Як вбачається із матеріалів справи та встановлено судом, боржника - ПП ТУФ "Феріде" має значне перевищення кредиторських вимог над активами, не здійснює господарську діяльність, неспроможний виконати грошові зобов'язання перед кредиторами, за відсутністю майнових активів для задоволення вимог кредиторів.

Відтак, господарський суд першої інстанції прийшов до правильного висновку щодо наявності всіх передбачених законом підстав для визнання боржника - Приватного підприємства "Торгово-універсальна фірма "Феріде" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до ст. 99 ГПК України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі.

Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Статтею 101 ГПК України передбачено, що у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обгрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Переглядаючи справу в апеляційному порядку, відповідно до вимог ст.ст. 99- 101 ГПК України, належним чином дослідивши обставини справи, давши належну оцінку зібраним по справі доказам, доводам та запереченням сторін, господарський суд апеляційної інстанції дійшов до правильного висновку, що господарський суд Вінницької області обґрунтовано визнав боржника - Приватне підприємство торгово-універсальна фірма "Феріде" банкрутом і відкрив ліквідаційну процедуру .

Відповідно до ст. 111-7 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

За таких обставин, колегія суддів дійшла висновку, що постанова Рівненського апеляційного господарського суду від 18.05.2016 та постанова Господарського суду Вінницької області від 15.03.2016 прийняті у відповідності до фактичних обставин та вимог Закону і підстав для їх скасування не вбачається.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків суду, які викладені в оскаржуваних судових рішеннях.

Разом з тим, колегія суддів зазначає, що відповідно до Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) , в редакції, чинній з 19.01.2013, за яким здійснюється провадження по справі про банкрутство ПП ТУФ "Феріде", у процедурі ліквідації, за наявності підстав і у передбачений законом спосіб, боржник та кредитори не позбавлені можливості укласти мирову угоду або перейти до процедури санації боржника.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 111-5, 111-7- 111-9, 111-10 - 111-13 ГПК України, Вищий господарський суд України, -

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Акціонерний комерційний промислово-інвестиційний банк" залишити без задоволення.

Постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 18.05.2016 та постанову Господарського суду Вінницької області від 15.03.2016 по справі № 902/1156/15 залишити без змін.