Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого судді Євсікова О.О. суддів: Кролевець О.А. Попікової О.В. (доповідач у справі) за участю представників: від позивача: ОСОБА_4 дов. від 19.06.2012р. від відповідача: не з'явились (про дату, час та місце судового розгляду повідомлено належним чином) від третіх осіб не з'явились (про дату, час та місце судового розгляду повідомлено належним чином) розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" на постанову Львівського апеляційного господарського суду від 23.07.2014 р. у справі № 5010/1402/2012-К-25/36 Господарського суду Івано-Франківської області за позовом ОСОБА_5 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору 1. Компанія "Вулкаскот Іммобілієн ГмбХ" 2. ОСОБА_6 про визнання недійсним рішення загальних зборів

ОСОБА_5 звернувся до Господарського суду Івано-франківської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", оформленого протоколом від 12.06.2012 р., про призначення виконуючого обов'язки директора товариства.

Рішенням Господарського суду Івано-Франківської області від 23.12.2013 р. у задоволенні позову відмовлено повністю. Суд з огляду на вимоги статей 40- 42, 45, 59, 60 Закону України "Про господарські товариства" визнав недоведеним порушення прав та інтересів позивача оскаржуваним рішенням за умови присутності останнього на позачергових зборах товариства та відсутності безумовних підстав для визнання його недійсним.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 23.07.2014 р. рішення Господарського суду Івано-Франківської області від 23.12.2014 р. скасовано, прийнято нове рішення, яким задоволено позовні вимоги.

Скасовуючи рішення суду першої інстанції та задовольняючи позовні вимоги, апеляційний суд посилаючись на вимоги статті 116 Цивільного кодексу України та статті 167 Господарського кодексу України, статей 10, 40- 43 Закону України "Про господарські товариства" визнав наявними підстави для визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", оформленого протоколом від 12.06.2012 р., про призначення виконуючого обов'язки директора товариства. При цьому судом було встановлено, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-України" не було належно повідомлено про проведення 12.06.2012 року зборів учасників товариства в межах визначених законом, порядок денний не формувався та не повідомлявся учасникам, і відповідно жодне з питань, зазначених в протоколі не було включено до порядку денного вищезгаданих зборів. У зв'язку з неповідомленням учасників про проведення загальних зборів учасник товариства ОСОБА_5 не брав участі у зборах, чим були порушені його права.

Не погодившись з постановою апеляційної інстанції відповідач - Товариство з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-України" звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить її скасувати, а рішення місцевого суду залишити в силі.

В обґрунтування своєї правової позиції заявник касаційної скарги посилається на невідповідність висновків суду апеляційної інстанції обставинам справи та неправильне застосування норм матеріального та процесуального права, зокрема статей 43, 61 Закону України "Про господарські товариства", та наголошує на тому, що суд І інстанції вірно встановив ті обставини, що позивач був належно повідомлений та присутній на зборах, однак відмовився підписувати протокол. При цьому відповідач наголошує на тому, що позивач є одночасно і акціонером і директором Товариства, і відповідно саме він був уповноважений скликати загальні збори, дотримуватись встановленого порядку скликання, вести протокол та готувати документи, необхідні для проведення загальних зборів. Також зауважує на тому, що апеляційна інстанція не врахувала положення п. 1 статті 10 Статуту товариства та залишила поза увагою ті обставини, що оскаржуване рішення про призначення виконуючим обов'язки директора Товариства було прийняте учасником, який володіє 70% у статутному фонді, а відтак є правомочним.

Розглянувши касаційну скаргу, заслухавши доводи представника позивача, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи, повноти їх встановлення в судових рішеннях та застосування судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає залишенню без задоволення з наступних підстав.

З матеріалів справи вбачається, що згідно статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-України", в редакції 2006 року, затвердженого загальними зборами учасників ТОВ "Вулкаскот-України" 30.03.2006 р. засновниками товариства є: ВУЛКАСКОТ Іммобілієн ГмбГ м.Відень, Австрія та ОСОБА_5 (паспорт НОМЕР_1, АДРЕСА_1).

Розмір статутного фонду товариства складає 46250 грн. (ст. 3 згаданого статуту). Внески засновників: ВУЛКАСКОТ Іммобілієн ГмбГ м.Відень, Австрія - 32375,00 грн. (70%); ОСОБА_5 - 13875,00 грн. (30%).

Предмет позову у даній справі складає вимога визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", оформленого протоколом від 12.06.2012р., про призначення виконуючого обов'язки директора товариства.

В протоколі від 12.06.2012 року позачергових загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-України" зазначено, що загальні збори відбулись за присутності учасників, а саме:

- громадянки Австрії п. ОСОБА_9, уповноважений представник Вулкаскот Іммобілієн ГмбГ, м. Відень, частка в статутному фонді 70%;

- громадянина України ОСОБА_8, м. Львів

Порядок денний: обрання голови та секретаря; призначення виконуючого обов'язки директора товариства.

По-першому питанню порядку денного було вирішено обрати головою зборів ОСОБА_9, Секретарем Зборів - ОСОБА_8.

По-другому питанню порядку денного було вирішено призначити пані ОСОБА_10 на посаду виконуючого обов'язки директора Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-України".

Позивач - ОСОБА_5, який був директором Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-України" до 12.06.2012 р., обґрунтовуючи свої позовні вимоги посилався на ті обставини, що він не скликав загальні збори товариства на 12.06.2012 р., інші учасники товариства щодо скликання загальних зборів до нього не звертались. При цьому позивач наголошував на тому, що 12.06.2012 р. взагалі не проводились загальні збори товариства, і відповідно рішення позачергових загальних зборів учасників ТзОВ "Вулкаскот-Україна", оформлене протоколом б/н від 12.06.2012 р, не відповідає вимогам чинного законодавства та порушує права учасника товариства - ОСОБА_5

Згідно вимог статті 116 Цивільного кодексу України, статті 10 Закону України "Про господарські товариства " учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом.

За приписами статті 58 Закону України "Про господарські товариства" (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі.

Статтею 167 Господарського кодексу України корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Згідно пп. 4,5 статті 6 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-України" компаньйон має право брати участь у загальних зборах, голосувати на них, вимагати надання інформації та пояснень, що стосуються прав товариства або осіб в підпорядкуванні товариства, які стосуються порядку денного Загальних зборів та вносити на них свої пропозиції. Компаньйони мають право звернутись до директора товариства з вимогою скликати Загальні збори, відповідно до ст.11 Статуту товариства.

Згідно статті 145 Цивільного кодексу України черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

Згідно п. 1-3 статті 9 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-України" загальні збори скликає директор, якщо нормативно-правовим документом або цим статутом не передбачено інше. Директор зобов'язаний скликати чергові загальні збори не рідше ніж два рази в календарний рік, термін їх проведення повинен бути призначений не пізніше, ніж визначений законом термін подачі податкової декларації у відповідному році, також у випадках, передбачених нормативно-правовим актом або цим Статутом. Загальні збори можуть скликатись відповідно до інтересів товариства. В разі, якщо про скликання загальних зборів до директора звернеться з вимогою компаньйон, який володіє контрольним пакетом акцій, директор зобов'язаний негайної скликати, повідомивши про це акціонерів у щонайкоротший термін.

Запрошення надсилається рекомендованим листом або вручається безпосередньо усім компаньйонам на адресу офісу або місця проживання, вказаного у списку компаньйонів мінімально за 30 днів до дня проведення Загальних зборів.

Запрошення на загальні збори повинно містити: комерційну назву, адресу, офісу та ІНПП товариства; місце, дату та годину проведення загальних зборів та час, виділений для реєстрації компаньйона; примітку чи проводяться чергові чи позачергові; назва органу, що складає Загальні збори або іншого ініціатора їх скликання і також у випадку, коли загальні збори скликаються на вимогу компаньйонів; порядок денний загальних зборів; вирішальний день на застосування права участі у загальних зборах, якщо товариство видало зареєстровані акції; інформацію для компаньйонів, що їм надається право вимагати копії проектів Статуту та списку осіб; інформації для компаньйонів щодо документів, які необхідно пред'явити при реєстрації на Загальних зборах; інформацію для компаньйонів про їх право уповноважити іншу особу бути присутньою на Загальних зборах.

Отже, саме директор Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-України" уповноважений скликати загальні збори Товариства.

Згідно зі статтею 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Відповідно до статті 61 Закону України "Про господарські товариства" (у редакції, чинній на час виникнення спірних правовідносин) загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення учасника товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів учасника товариства рішенням загальних зборів.

При цьому слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Так безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю у зв'язку з прямою вказівкою закону є прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 59, 60 Закону України "Про господарські товариства").

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтею 61 Закону країни "Про господарські товариства". При цьому права учасника товариства з обмеженою відповідальністю можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

Судом апеляційної інстанції при дослідженні журналу вихідної кореспонденції Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-України" на 2012 рік, було встановлено, що останнім не направлялись учасникам повідомлення щодо скликання позачергових зборів на 12.06.2012 року. Інших доказів на підтвердження тих обставин, що учасники товариства були проінформовані про проведення 12.06.2012 року загальних зборів товариства надано не було. І відповідно апеляційна інстанція дійшла висновку, що товариством було порушено законодавство щодо скликання та проведення загальних зборів товариства.

Згідно п. 12 статті 10 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-України" протоколи загальних зборів разом із повідомленнями про їх проведення або із запрошеннями на загальні збори та список присутніх компаньйонів зберігається у товаристві протягом усього періоду його діяльності.

Повідомлення учасників про проведення 12.06.2012 року загальних зборів у матеріалах справи відсутні, сторонами надані не були.

В статті 10 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-України" зазначено, що загальні збори уповноважені приймати рішення, якщо на них присутні компаньйони, які володіють мінімально 66,6% голосів. Присутні компаньйони реєструються в журналі реєстрації, який містить назву та адресу юридичної особи або прізвище та адресу фізичної особи, яка є компаньйоном, або уповноваженого.

До матеріалів справи не долучено витягу з журналу реєстрації учасників щодо проведення загальних зборів, які відбулись 12.06.2012 року.

В протоколі від 12.06.2012 року позачергових загальних зборів ТзОВ "Вулкаскот-України" зазначено, що загальні збори відбулись за присутності учасників, а саме:

- громадянки Австрії п. ОСОБА_9, уповноважений представник Вулкаскот Іммобілієн ГмбГ, м. Відень, частка в статутному фонді 70%;

- громадянина України ОСОБА_8, м. Львів

Згідно п. 8 статті 10 Статуту ТзОВ "Вулкаскот-України" за підсумками загальних зборів складається протокол, який повинен містити, зокрема комерційну назву та адресу товариства, місце та час проведення загальних зборів, прізвище та ім'я голови загальних зборів, секретаря, удостовірителя протоколу та скрутаторів.

Як вбачається з протоколу загальних зборів товариства від 12.06.2012р., останній не містить адреси товариства, час та місце проведення загальних зборів, прізвище та ім'я удостовірителя протоколу та скрутаторів. На протоколі міститься лише відмітка - "м.Івано-Франківськ".

Стосовно присутності на зборах іншого учасника - громадянки Австрії ОСОБА_9, суд апеляційної інстанції дослідив довідку від 14.05.2014 р. Державної прикордонної служби України про те, що громадянка Австрії ОСОБА_9 прибула 12.06.2012 року о 12.30 год. до міста Львова і цього ж самого числа о 15.07 год. вибула з міста Львова до Відня. І відповідно інформація про місце та час проведення загальних зборів у м. Івано-Франківську визнається касаційною інстанцією досить суперечливою.

З огляду на викладене, зважаючи на встановлені обставини щодо відсутності доказів повідомлення Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-України" про проведення 12.06.2012 року зборів учасників товариства в межах визначених законом, доказів повідомлення учасників про зазначені в протоколі питання та включення їх до порядку денного, апеляційна інстанція дійшла обґрунтованого висновку щодо порушення процедури скликання загальних зборів, і як наслідок - порушення корпоративних прав позивача - ОСОБА_5, який у зв'язку із неповідомленням учасників про проведення загальних зборів не брав в них участі.

Висновки суду І інстанції стосовно підтвердження присутності позивача на позачергових зборах рішенням учасників стосовно обрання його секретарем зборів, про що зазначено в протоколі, та актом відмови від підпису протоколу від 12.06.2012 р., за відсутності належних доказів повідомлення позивача про проведення зборів учасників та проведення зборів в установленому законом порядку, визнаються касаційною інстанцією непереконливими, та обґрунтовано спростовані апеляційною інстанцією на підставі всіх фактичних обставин в їх сукупності.

За приписами статей 15, 16 Цивільного кодексу України, статті 20 Господарського кодексу України кожна особа має право на судовий захист свого цивільного права та інтересу у разі їх порушення, невизнання або оспорювання.

При вирішенні корпоративного спору господарський суд повинен встановити наявність в особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов, а також з'ясувати питання про наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання. Слід враховувати, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Під час розгляду справи суд апеляційної інстанцій встановивши факт порушення оспорюваним рішенням прав та законних інтересів позивача, як учасника товариства, дійшов правомірного висновку стосовно наявності підстав для визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна", оформленого протоколом від 12.06.2012 р., про призначення виконуючого обов'язки директора товариства.

Посилання заявника касаційної інстанції на ті обставини, що позивач був присутній на зборах, проте відмовився підписувати протокол, визнаються касаційною інстанцією непереконливими за відсутності доказів на підтвердження дотримання вимог закону стосовно скликання і проведення загальних зборів.

Наведене унеможливлює для касаційної інстанції висновок щодо прийняття рішення у визначеному правовому полі, та спростовує доводи заявника касаційної скарги стосовно того, що відсутність позивача, якому належить 30% статутного капіталу, не впливає на прийняття зборами рішення, оскільки такі доводи є лише припущенням.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Враховуючи межі перегляду справи в касаційній інстанції, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що доводи, викладені заявником у касаційній скарзі, не спростовують висновки суду апеляційної інстанцій щодо наявності правових підстав для задоволення позову і фактично зводяться до переоцінки доказів та встановлених судами обставин, що в силу положень статті 111-7 Господарського процесуального кодексу України не відноситься до повноважень касаційної інстанції.

При цьому перевіривши у відповідності до частини другої статті 111-5 Господарського процесуального кодексу України юридичну оцінку обставин справи, повноту їх встановлення в рішенні та постанові, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційним судом в порядку статті 43 Господарського процесуального кодексу України всебічно, повно і об'єктивно розглянуто всі обставини справи, їм дана належна юридична оцінка, порушень норм чинного законодавства не вбачається, у зв'язку з чим підстави для задоволення касаційної скарги та скасування чи зміни оскаржуваного судового рішення відсутні.

Керуючись статтями 111-5, 111-7, 111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Вулкаскот-Україна" залишити без задоволення.

Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 23.07.2014 р. у справі № 5010/1402/2012-К-25/36 залишити без змін.