Вищий господарський суд України у складі колегії суддів :

головуючого суддів: С.Могил, Є.Борденюк, І. Вовка, розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Дочірнього підприємства "Львівський облавтодор" відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" на постанову від 12.11.2013 Дніпропетровського апеляційного господарського суду у справі № 912/1244/13 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Знам'янський граніт" до Дочірнього підприємства "Львівський облавтодор" відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України", Товариства з обмеженою відповідальністю "Агродар-Україна" про стягнення 284 100,04 грн В судове засідання прибули представники сторін: ДП "Львівський облавтодор" Фрейдун О.М. (дов. від 21.01.2014) Заслухавши суддю-доповідача - Є. Борденюк, пояснення представника відповідача та перевіривши матеріали справи, Вищий господарський суд України

Товариство з обмеженою відповідальністю "Знам'янський граніт" звернулось з позовом про стягнення солідарно з Дочірнього підприємства "Львівський облавтодор" Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Агродар-Україна" боргу у сумі 3 000,00 грн за товар, поставлений за договором поставки № 12/04-13 від 12.04.2013; стягнення з ДП "Львівський облавтодор" 229 654,67 грн боргу за товар, поставлений за договором поставки № 12/04-13 від 12.04.2013, 631,04 грн річних в розмірі 3%, 46 530,93 грн штрафу у розмірі 20%, 4283,40 грн пені.

Рішенням Господарського суду Кіровоградської області від 11.09.2013 (суддя В.Балик), залишеним без зміни постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.11.2013 (колегія суддів: Т. Верхогляд, Л.Білецька, І.Тищик), позов задоволений у повному обсязі з огляду на наступне.

Між ТОВ "Знам'янський граніт" (постачальником) та ДП "Львівський облавтодор" (покупцем) укладений договір поставки № 12/04-13 від 12.04.2013, за умовами якого постачальник зобов'язується передати у власність покупця щебеневу продукцію, найменування, асортимент, кількість та вартість якої вказується в специфікаціях, які є невід'ємною частиною даного договору, а покупець зобов'язується своєчасно оплачувати і приймати вказаний товар на умовах, передбачених цим договором. За п. 2.1 Договору визначено, зокрема, що товар поставляється окремими партіями на умовах вказаних в специфікаціях щодо найменування, асортименту та кількості; кількість поставленого в одній партії товару визначається на підставі залізничних накладних.

У п. 4.2, 4.3 Договору сторони визначили, що постачальник поставляє товар покупцю окремими партіями, об'єм та строк поставки яких в рамках специфікації визначається сторонами на основі письмових заявок покупця; датою відвантаження вважається дата штемпеля станції відправлення на квитанції про прийняття вантажу, зобов'язання постачальника по поставці товару вважаються виконаними з дати відвантаження товару.

У складеній, підписаній та скріпленій печатками сторін специфікації № 1 від 12.04.2013 до Договору сторони узгодили, що постачальник зобов'язується поставити, а покупець зобов'язується оплатити наступний товар: щебінь гранітний 5-20 в кількості 5520 тонн вартістю 179,00 грн/т та відсів 3450 тонн, вартістю 130,00 грн/т, всього на суму 1436580,00 грн; умови поставки: СРТ станція Давидів код 378506; вартість відвантаженого товару покупець оплачує постачальнику по специфікації № 1, згідно товаротранспортних накладних протягом 30 календарних днів з моменту відвантаження. Вказана специфікація № 1 є невід'ємною частиною Договору.

Відповідно до заявки № 17-7/503 від 12.04.2013, ДП "Львівський облавтодор" просив відвантажити кам'яні матеріали за наступними реквізитами: філія "Стрийська ДЕД", Львівська обл., м. Стрий, вул. Добривлянська, 41, станція Давидів, щебінь 5-20 мм, відсів.

Продавцем на виконання умов Договору та специфікації № 1, яка є його невід'ємною частиною, заявки ДП "Львівський облавтодор", поставлено покупцю товар, згідно видаткових накладних та залізничних накладних відповідно: № 29 від 19.04.2013 на суму 123 494,86 грн, № 40351686 від 19.04.2013; № 31 від 24.04.2013 на суму 149307,24 грн, № 40446387 від 24.04.2013; № 5 від 03.05.2013 на суму 147507,31 грн, № 40622797 від 03.05.2013; № 8 від 04.05.2013 на суму 137345,26 грн, № 40646572 від 04.05.2013 на загальну суму 557 654,67 грн

ДП "Львівський облавтодор" зобов'язання за Договором щодо оплати товару належним чином не виконало, провівши лише часткову оплату в сумі 325 000,00 грн, що підтверджується наданими банківськими виписками від 16.04.2013 - 150000,00 грн та 26.04.2013 - 175000,00 грн, в призначенні платежу, в яких, зокрема міститься посилання на Договір. Проведення часткової оплати вартості товару за Договором без зазначення конкретної видаткової накладної свідчить про отримання ДП "Львівський облавтодор" товару за Договором за декількома видатковими накладними.

Між сторонами складений та підписаний (скріпленим печатками) акт звірки взаєморозрахунків станом на 01.07.2013, який містить зазначення договору, номери та дати видаткових накладних, по яких передавався товар та підтверджує заявлену позивачем заборгованість.

Встановивши зазначені вище фактичні обставини та надавши їм аналіз, суди попередніх інстанцій дійшли висновку про наявність заборгованості ДП "Львівський облавтодор" перед ТОВ "Знам'янський граніт" за поставлений товар в сумі 232 654,67 грн.

Крім того, суди попередніх інстанцій встановили що Товариство з обмеженою відповідальністю "Агродар-Україна" (поручитель) та Товариство з обмеженою відповідальністю "Знам'янський граніт" (кредитор) уклали договір поруки № 90 від 09.08.2013, за умовами якого поручитель поручається перед кредитором за виконання ДП "Львівський облавтодор" (боржник), зобов'язання, що випливає з договору поставки за № 12/04-13 від 12.04.2013.

За п. п. 2.1, 2.2, 2.3, 3.3 вищевказаного договору поруки поручитель відповідає перед кредитором за виконання боржником зобов'язання за основним договором частково; відповідальність поручителя перед кредитором за виконання боржником зобов'язання за основним договором обмежується сплатою у розмірі 3000,00 грн; поручитель не відповідає за відшкодування боржником збитків та за сплату процентів, неустойки (штрафу, пені) за основним договором; поручитель і боржник відповідають перед кредитором як солідарні боржники, у разі невиконання, або неналежного виконання зобов'язань за основним договором поручитель та боржник несуть відповідальність перед кредитором відповідно до ст. 554 Цивільного кодексу України.

Враховуючи зазначене, суди попередніх інстанцій прийняли рішення про стягнення з солідарно з ДП "Львівський облавтодор" (боржника) та ТОВ "Агродар-Україна" (поручителя) 3000 грн заборгованості.

Перевіривши розрахунок штрафних санкцій, суди стягнули з ДП "Львівський облавтодор" 631,04 грн річних в розмірі 3%, 46530,93 грн штрафу у розмірі 20%, 4283,40 грн пені.

Звертаючись до суду з касаційною скаргою, відповідач посилається на неправильне застосування судами попередніх інстанцій при ухвалені оскаржуваних судових рішень норм права, просить рішення та постанову скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі.

Перевіряючи юридичну оцінку встановлених судом фактичних обставин справи та їх повноту, Вищий господарський суд України дійшов висновку, що касаційна скарга підлягає до задоволення виходячи з такого.

Відповідно до п.п. 4.2, 4.3 Договору сторони визначили, що постачальник поставляє товар покупцю окремими партіями, об'єм та строк поставки яких в рамках специфікацій визначається сторонами на основі письмових заявок покупця.

Підписана 12.04.2013 сторонами специфікація містить умови поставки: СРТ станція ст. Давидів код 378506.

Суди попередніх інстанцій, посилаючись на заявку № 17-7/503 від 12.04.2013 (а.с. 44) та видаткові і залізничні накладні дійшли висновку, що продукція передана у відповідності до умов договору філії "Стрийська ДЕД", що є доказом поставки продукції покупцю, і, відповідно, виникнення у останнього обов'язку з оплати.

Однак заявка ДП "Львівський облавтодор" не містить підписи директора підприємства Ю.М. Тарасович, а отже є лише проектом документу і не може бути належним підтвердженням заявленої продукції.

Залізничні накладні, додані до позовної заяви, одержувачем продукції визначають філію "Стрийська ДЕД" Львівської області.

Видаткові накладні одержувачем продукції визначають ДП "Львівський облавтодор", які з боку одержувача підписані невідомими особами у тому числі і без зазначення повноважень на вчинення дій від імені ДП "Львівський облавтодор". Підписи осіб з боку одержувача скріплені печатками філії.

Залізничні накладні та видаткові накладні містять посилання на укладений між сторонами у справі договір поставки.

Відповідно до ч. 2 ст. 527 ЦК України, кожна із сторін у зобов'язанні має право вимагати доказів того, що обов'язок виконується належним боржником або виконання приймається належним кредитором чи уповноваженою на це особою, і несе ризик наслідків непред'явлення такої вимоги.

Згідно із положеннями ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

А тому відсутність належно оформленої заявки на поставку продукції виключає виникнення обов'язку покупця прийняти продукцію, а прийняття такої продукції філією виключає виникнення правової підстави покупця з оплати продукції.

Акт звірки взаєморозрахунків, доданий до позовної заяви, не є первинним документом, а тому не може підтверджувати або спростовувати виконання сторонами зобов'язань.

Виходячи з наведеного, рішення та постанова у справі, якими на відповідача покладений обов'язок з оплати продукції, і, відповідно, задоволені позовні вимоги слід скасувати, відмовити у позові.

Керуючись ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9- 111-12 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

Касаційну скаргу Дочірнього підприємства "Львівський облавтодор" Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" задовольнити.

Рішення Господарського суду Кіровоградської області від 11.09.2013 та постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 12.11.2013 скасувати.

Прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Знам'янський граніт" на користь Дочірнього підприємства "Львівський облавтодор" Відкритого акціонерного товариства "Державна акціонерна компанія "Автомобільні дороги України" 2 841,00 грн судового збору за подання апеляційної скарги та 2 841,01 грн - за подання касаційної скарги.

Доручити Господарському суду Кіровоградської області видати відповідний наказ.