Вищий господарський суд України у складі колегії суддів :

головуючого судді Малетича М.М., суддів: Круглікової К.С., Мамонтової О.М. розглянувши касаційну скаргу ОСОБА_4 на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 16.08.2012 року у справі №5017/1114/2012 Господарського суду Одеської областіза позовом ОСОБА_4 до Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" про надання інформації за участю представників сторін:

позивача: ОСОБА_4

відповідача: Блонський О.Ю.

У квітні 2012 року ОСОБА_4 звернувся з позовною заявою до Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" про надання інформації, посилаючись на порушення товариством Законів України "Про господарські товариства" (1576-12) , "Про акціонерні товариства" (514-17) , "Про інформацію" (2657-12) щодо надання акціонеру інформації про діяльність акціонерного товариства та завірені копії документів за період з 11.03.1994р. по 19.04.2012р.

Рішенням господарського суду Одеської області від 08.06.2012р. позов ОСОБА_4 до ПАТ "Одесагаз" задоволено: зобов'язано Публічне акціонерне товариство "Одесагаз", відповідно до ч. 2 ст. 78 Закону України "Про акціонерні товариства" та відповідно до п. 5.2.4 Статуту Публічного акціонерного товариства "Одесагаз" в новій редакції від 19.04.2012р., з метою реалізації прав та обов'язків акціонера товариства, надати ОСОБА_4 повну інформацію та завірені копії документів про діяльність товариства з 11 березня 1994 року по 19 квітня 2012 року, а саме: статут товариства у старих та у нових редакціях з усіма змінами; положення про загальні збори та зміни до нього; положення про наглядову раду та зміни до нього; положення про посадових осіб та зміни до нього; положення про виконавчий орган та зміни до нього; положення про виконавчого директора та зміни до нього; положення про ревізійну комісію та зміни до нього; положення про правління та зміни до нього; положення про президента та зміни до нього; положення про кожну філію товариства та зміни до них; кодекс корпоративного управління та зміни до нього; протоколи загальних зборів; протоколи засідань правління; протоколи засідань наглядової ради; протоколи засідань виконавчого органу; протоколи засідань ревізійної комісії; накази і розпорядження голови правління; накази і розпорядження виконавчого директора; накази і розпорядження президента; висновки ревізійної комісії; висновки незалежного аудитора; акти перевірок товариства податковою адміністрацією України; акти перевірок контрольно-ревізійним управлінням України; річні податкові декларації з податку на прибуток підприємства; річні баланси; річні звіти про фінансові результати; річні звіти про рух грошових коштів; річні звіти про власний капітал; примітки до річної фінансової звітності; проспекти емісії та свідоцтва про державну реєстрацію випуску акції; інформацію про нараховані та виплачені ОСОБА_4 дивіденди, з детальною розшифровкою по роках (дата нарахування, дата отримання, термін і місце виплати дивідендів). Зобов'язано Публічне акціонерне товариство "Одесагаз", відповідно до ч.3 ст. 78 Закону України "Про акціонерні товариства" з метою реалізації прав та обов'язків акціонера товариства, розмісити на своїй веб-сторінці odgaz.odessa.ua інформацію про діяльність товариства з 11 березня 1994 року по 19 квітня 2012 рік, а саме: статут товариства у старих та у нових редакціях з усіма змінами; положення про загальні збори та зміни до нього; положення про наглядову раду та зміни до нього; положення про посадових осіб та зміни до нього; положення про виконавчий орган та зміни до нього; положення про виконавчого директора та зміни до нього; положення про ревізійну комісію та зміни до нього; положення про правління та зміни до нього; положення про президента та зміни до нього; положення про кожну філію товариства та зміни до них; кодекс корпоративного управління та зміни до нього; протоколи загальних зборів; річні баланси; річні звіти про фінансові результати; річні звіти про рух грошових коштів; річні звіти про власний капітал; примітки до річної фінансової звітності; проспекти емісії та свідоцтва про державну реєстрацію випуску акції; особливу інформацію про товариство.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 16.08.2012р. рішення місцевого господарського суду скасовано, в позові відмовлено.

Не погодившись з постановою апеляційного господарського суду, ОСОБА_4 звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на неправильне застосування судом норм матеріального та процесуального права, безпідставність відмови у задоволенні позову, просить постанову Одеського апеляційного господарського суду від 16.08.2012р. скасувати, а рішення господарського суду Одеської області від 08.06.2012р. -залишити без змін.

Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у касаційній інстанції, обговоривши доводи касаційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування попередніми судовими інстанціями норм матеріального та процесуального права при ухваленні оскаржуваної постанови, вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню, а рішення місцевого та апеляційного господарських судів -скасуванню з направленням справи на новий судовий розгляд з наступних підстав.

Судами встановлено, що 28.12.1994р. зареєстровано Відкрите акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Одесагаз"та зареєстровано статут товариства.

Згідно з преамбулою статуту ПАТ "Одесагаз" в редакції 2011 року до приведення своєї діяльності відповідно до Закону України "Про акціонерні товариства" (514-17) товариство мало найменування Відкрите акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Одесагаз", яке було засноване відповідно до наказу Державного комітету України по нафті і газу від 11.03.1994р. № 95 шляхом перетворення державного підприємства по газопостачанню та газифікації "Одесагаз" у Відкрите акціонерне товариство по газопостачанню та газифікації "Одесагаз" згідно з Указом Президента України від 15.06.1993р. № 210/93 "Про корпоратизацію підприємств" (210/93) .

Відповідно до п. 5.2.2 статуту акціонеру товариства надається право на одержання інформації про діяльність товариства, якщо така інформація не є інформацією з обмеженим доступом (конфіденційною або таємною). Встановлення обмеженого доступу до фінансової звітності товариства, статуту та внутрішніх положень забороняється.

Пунктами 7.3.19.24-7.3.19.25 статуту передбачено, що до виключної компетенції наглядової ради належить, зокрема, обрання корпоративного секретаря; встановлення порядку прийому, реєстрації та розгляду звернень та скарг акціонерів.

ОСОБА_4 є акціонером ПАТ "Одесагаз", що підтверджено сертифікатом, відповідно до якого він є власником простих іменних акцій товариства в кількості 20 штук на загальну номінальну вартість 574,60 грн., та випискою про стан рахунку у цінних паперах № 340731 станом на 06.04.2012р.

З матеріалів справи також вбачається, що 27.05.2011р. та 18.06.2011р. акціонер ОСОБА_4 звертався до виконавчого директора товариства про надання йому завірених копій наступних документів з моменту створення акціонерного товариства: статут товариства у старих та у нових редакціях зі змінами; положення про виконавчий орган та зміни; положення про ревізійну комісію та зміни; положення про наглядову раду; положення про філії та зміни; положення про президента та зміни; положення про виконавчого директора та зміни; кодекс корпоративного управління; правовстановлюючі документи товариства на майно та землю; протоколи загальних зборів акціонерів; висновки (акти) ревізійної комісії; висновки (акти) зовнішньої аудиторської компанії; перелік афілійованих осіб товариства з уточненням кількості належних їм акцій; документи щодо емісії, свідоцтва про державну реєстрацію випуску акцій.

05.07.2011р. ОСОБА_4 звертався до виконавчого директора товариства про надання йому інформації про нараховані та виплачені йому дивіденди з детальною роздруківкою по роках (кількість акцій, сума дивідендів, сума утриманого податку, дата нарахування, дата отримання, термін і місце виплати дивідендів).

20.09.2011р., 21.09.2011р., 28.02.2012р. ОСОБА_4 звертався до виконавчого директора, президента товариства, голови ревізійної комісії про надання йому інформації та документів про діяльність господарського товариства.

Відповідей позивач не отримував.

Оскільки, ПАТ "Одесагаз" вимоги акціонера ОСОБА_4 не виконало, останній звернувся до господарського суду з позовом про надання інформації.

Ухвалюючи рішення про задоволення позову, господарський суд Одеської області виходив з того, що одним із прав акціонера, що витікає з володіння акціями, згідно п. "г" ч. 1 ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", абзац 3 ч. 1 ст. 88 Господарського кодексу України, ч. 5 ст. 116 Цивільного кодексу України, є право учасника товариства одержувати інформацію про діяльність товариства відповідно до законодавства.

Відповідно до ч. 4 ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства", кожною простою акцією акціонеру товариства - її власнику, надається однакова сукупність прав, включаючи право на отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства.

Зважаючи на зазначені обставини, вказані норми матеріального права, господарський суд прийшов до висновку, що вимога позивача про надання, йому усіх документів, необхідних для ознайомлення із станом справ товариства, підлягає задоволенню.

Апеляційний господарський суд вважав висновки місцевого господарського суду помилковими, тому скасував його та постановив нове рішення, яким у позові відмовив повністю.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що висновки господарських судів по даній справі зроблено у зв'язку з неправильним застосуванням норм матеріального права та порушенням норм господарського процесуального закону, що відповідно до ч.1 ст. 111-10 ГПК України є підставами для скасування судових рішень.

Так, відповідно до ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", учасники товариства мають право одержувати інформацію про діяльність товариства; на вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів.

Згідно зі ст. 116 Цивільного кодексу України, учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчими документами товариства та законом одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчими документами.

Відповідно до ч. 1 ст. 88 Господарського кодексу України, учасники господарського товариства мають право одержувати інформацію про діяльність товариства; на вимогу учасника товариство зобов'язане надати йому для ознайомлення річні баланси, звіти про фінансово-господарську діяльність товариства, протоколи ревізійної комісії, протоколи зборів органів управління товариства тощо.

Зазначені норми чинного законодавства стосуються лише учасників господарського товариства, в т.ч. право на одержання інформації про діяльність товариства мають саме учасники господарського товариства.

Таким чином, особа стає носієм корпоративних прав з моменту набуття права власності на акції акціонерного товариства або вступу до інших господарських товариств.

З огляду на викладене, до предмету доказування у даній справі входить встановлення факту набуття статусу акціонера ПАТ "Одесагаз" і, відповідно, встановлення прав, передбачених ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", ст. 88 Господарського кодексу України, ст. 116 Цивільного кодексу України.

Однак, господарські суди зазначені норми законів залишили поза увагою та не встановили, за який час у позивача виникло право на отримання інформації про діяльність акціонерного товариства.

Апеляційний господарський суд у оскаржуваній постанові зазначив, що відповідно до роз'яснень, що містяться в п. 36 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) господарське товариство зобов'язане надавати учаснику (акціонеру) на його вимогу лише документи звітного характеру та інформацію, що міститься в установчих документах товариства, а не будь-яку інформацію, якщо інше не передбачено установчими документами товариства. Місцевий господарський суд дійсно на це не звернув увагу, а суд апеляційної інстанції, скасовуючи рішення суду першої інстанції, також не встановив, яку саме інформацію згідно діючого законодавства та установчих документів має право отримати позивач від відповідача, лише зазначивши, що перелік витребуваних позивачем документів є значно більшим та виходить за межі, встановлені статутом та діючим законодавством.

Відмовляючи позивачу у задоволенні позову у повному обсязі, апеляційний господарський суд послався на те, що заяви позивача про надання документів не відповідають вимогам Методичних рекомендацій щодо доступу акціонерів та інших заінтерисованих осіб до інформації про акціонерне товариство, схвалених рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26.01.2005 р. № 27 (vr027312-05) , та його заяви були адресовані не наглядовій раді акціонерного товариства, а до виконавчого директора, президента тощо. При цьому не було враховано, що позивачу відповіді на його звернення не надавались та не було роз'яснено порядок звернення за інформацією та його заяви не були передані наглядовій раді для розгляду. Крім того, не враховано, що Методичні рекомендації щодо доступу акціонерів та інших заінтересованих осіб до інформації про акціонерне товариство, схвалені рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26.01.2005р. № 27 (vr027312-05) , якими керувався апеляційний господарський суд при винесенні рішення, мають суто рекомендаційний характер і не можуть застосовуватись в якості основної підстави для відмови у задоволенні позову з огляду на те, що матеріали справи містять письмові докази численних звернень позивача до президента, виконавчого директора, голови ревізійної комісії, корпоративного секретаря, голови наглядової ради про надання інформації щодо діяльності акціонерного товариства тощо.

Скасовуючи рішення місцевого господарського суду у повному обсязі, апеляційний суд не розглянув законність та обгрунтованість рішення в частині зобов'язання Публічного акціонерного товариства "Одесагаз", відповідно до ч.3 ст. 78 Закону України "Про акціонерні товариства" з метою реалізації прав та обов'язків акціонера товариства, розмістити на своїй веб-сторінці odgaz.odessa.ua інформацію про діяльність товариства з 11 березня 1994 року по 19 квітня 2012 рік. Взагалі позовні вимоги в зазначеній частині не були предметом розгляду апеляційного суду. Місцевий же господарський суд, задовольняючи позовні вимоги в зазначеній частині, не навів мотивів, чому саме за вказаний період та чому саме зазначені документи товариства повинні бути розміщені на відповідній веб-сторінці.

Колегія суддів вважає, що при вказаних вище обставинах судами попередніх судових інстанцій порушені норми матеріального та процесуального права та не прийняті заходи щодо всебічного, повного та об'єктивного з'ясування фактичних обставин справи.

Відповідно до ч. 1 ст. 47 ГПК України (1798-12) судове рішення приймається за результатами обговорення усіх обставин справи, а частиною першою ст. 43 названого Кодексу передбачено всебічний, повний и об'єктивний розгляд у судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності. Недодержання судом першої або апеляційної інстанції цих норм процесуального права, якщо воно унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного розгляду справи, є підставою для скасування судового рішення з передачею справи на новий розгляд до відповідного суду (п.3 ч.1 ст. 111-9 ГПК України), оскільки касаційна інстанція не має права сама встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові місцевого чи апеляційного господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Отже, колегія суддів вважає за необхідне рішення господарського суду першої інстанції та постанову апеляційного господарського суду скасувати та направити справу на новий розгляд до місцевого господарського суду.

При новому розгляді справи господарському суду необхідно врахувати викладене вище, всебічно і повно з'ясувати та перевірити всі фактичні обставини справи, надати об'єктивну оцінку доказам, які мають юридичне значення для її розгляду, і вирішити спір із дотриманням норм процесуального законодавства та на підставі норм матеріального права, які підлягають застосуванню до спірних правовідносин.

Керуючись статтями 1115, 1117, 1119, 11110 11111 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) , Вищий господарський суд України

Касаційну скаргу ОСОБА_4 частково задовольнити.

Рішення господарського суду Одеської області від 08.06.2012 року та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 16.08.2012 року по справі №5017/1114/2012 скасувати, а справу направити на новий розгляд до господарського суду Одеської області в іншому складі суддів.