Вищий господарський суд України у складі колегії:

Публічне акціонерне товариство Акціонерний банк "Південний" в особі філії Акціонерного банку "Південний" в м. Дніпропетровськ (далі –ПАТ АБ "Південний") звернулось до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД "Флотилія" (далі –ТОВ "ТД "Флотилія") та Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ-Маркет" (далі - ТОВ "АТБ-Маркет") про стягнення 348 464,25 грн.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 29.11.2010 порушено провадження у справі № 33/307-10 за позовом ПАТ АБ "Південний" до ТОВ "ТД "Флотилія", ТОВ "АТБ-Маркет" про стягнення 348 464,25 грн.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 24.02.2011 (суддя Рудовська І.А.) позов задоволено частково. Суд стягнув з ТОВ "ТД "Флотилія" на користь ПАТ АБ "Південний" 329 054,26 грн. заборгованості за наданими факторинговими платежами та 18 631,46 грн. пені. В частині позовних вимог про стягнення з ТОВ "АТБ-Маркет" - відмовлено.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 18.04.2011 (колегія суддів у складі: головуючий суддя Швець В.В., судді Павловський П.П., Бахмат Р.М.) апеляційну скаргу ПАТ АБ "Південний" залишено без задоволення, а рішення господарського суду Дніпропетровської області від 24.02.2011 - без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 06.07.2011 рішення господарського суду Дніпропетровської області від 24.02.2011 та постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 18.04.2011 скасовано, а справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 26.07.2011 (суддя Євстигнеєва Н.М.) справу прийнято до провадження.

До прийняття рішення у справі ПАТ АБ "Південний" подав уточнення до позовної заяви, згідно яких просив суд стягнути з ТОВ "ТД Флотилія" та ТОВ "АТБ - Маркет" як солідарних боржників заборгованість у сумі 311 353,96 грн.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 11.10.2011 (суддя –Євстигнеєва Н.М.) позов задоволено. Суд стягнув з ТОВ "ТД "Флотилія" та ТОВ "АТБ-Маркет" як солідарних боржників на користь ПАТ АБ "Південний" в особі філії Акціонерного банку "Південний" в м. Дніпропетровську 292 722,50 грн. –заборгованості за наданими факторинговими платежами, 18 631,46 грн. –пені.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.12.2011 (колегія суддів у складі: головуючий суддя Герасименко І.М., судді Кузнецова І.Л., Сизько І.А.) апеляційну скаргу ТОВ "АТБ-Маркет" залишено без задоволення, а рішення господарського суду Дніпропетровської області від 11.10.2011 –без змін.

Не погоджуючись з постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.12.2011 та рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 11.10.2011, ТОВ "АТБ-Маркет" подало касаційну скаргу, в якій просить судові рішення скасувати, як такі, що винесені з порушенням норм матеріального та процесуального права, та невідповідністю викладених у них висновків обставинам справи, що призвело до прийняття неправильних рішень, та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задовольнити частково, а саме: стягнути 311 353,96 грн. з ТОВ "ТД "Флотилія" на користь ПАТ АБ "Південний", а в частині позовних вимог до ТОВ "АТБ-Маркет" відмовити.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 02.03.2012 касаційну скаргу прийнято до розгляду та призначено на 21.03.2012.

Колегія суддів, розглянувши наявні матеріали, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування норм матеріального і процесуального права вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне.

Господарськими судами встановлено, що між ТОВ "ТД Флотилія" (постачальник) та ТОВ "АТБ-Маркет" (покупець) 06.12.2008 укладено договір поставки № 11310, за умовами якого постачальник зобов’язався поставити товар покупцю, а покупець прийняти та оплатити товар.

Згідно п. 3.5 договору, з урахуванням змін, внесених додатковою угодою №2 від 14.09.2009 до договору поставки №11310, загальна сума за цим договором складається із суми всіх видаткових накладних, підписаних постачальником, прийнятих до оплати покупцем у відповідності з умовами даного договору.

ТОВ "ТД Флотилія", на виконання своїх договірних зобов'язань, поставило ТОВ "АТБ- Маркет" товар, що підтверджується видатковими накладними.

Договір вступає в силу з моменту його підписання уповноваженими представниками сторін та діє на протязі 13 (тринадцяти) місяців.

Між ТОВ "ТД Флотилія" (постачальник) та ТОВ "АТБ-Маркет" (покупець) 01.01.2010 укладено договір поставки № 21700, за умовами якого постачальник зобов’язався поставити товар покупцю, а покупець прийняти та оплатити товар.

Згідно п. 3.5 договору, з урахуванням змін, внесених додатковою угодою №1 від 20.01.2010 до договору поставки № 21700, загальна сума за цим договором складається із суми всіх видаткових накладних, підписаних постачальником, прийнятих до оплати покупцем у відповідності з умовами даного договору.

Відповідно до п. 3.1 договору поставки №11310 від 06.12.2008 та договору поставки №21700 від 01.01.2010 покупець після отримання товару та необхідних документів зобов'язаний здійснити оплату товару у безготівковій формі шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок постачальника протягом 60 календарних днів з моменту поставки.

Між ПАТ АБ "Південний", що є правонаступником всіх прав та обов'язків ВАТ АБ "Південний" (фактор) та ТОВ "ТД Флотилія" (клієнт) 16.10.2009 укладено договір факторингу №03/10-09, за умовами якого клієнт відступив фактору право наявної та/або майбутньої грошової вимоги за договором поставки №11310 від 06.12.2008, який укладено між ТОВ "ТД "Флотилія" та ТОВ "АТБ-Маркет".

Відповідно п.1.2. договору факторингу ПАТ АБ "Південний" прийняв у ТОВ "ТД Флотилія" право грошової вимоги останнього та зобов'язався за це надати грошові кошти в межах встановленого ліміту та розміру факторингового платежу.

Пунктом 2.2. договору сторони передбачили, що клієнт надає фактору документи, що засвідчують відвантаження товару (надання послуг) боржнику згідно з договором поставки. З моменту підписання акту прийому-передачі оригіналів документів, що засвідчують відвантаження товару клієнтом, фактор набуває всіх прав грошової вимоги до боржника. Якщо до закінчення операційного дня акт підписано сторонами, то фактор в цей день не несе жодних зобов'язань з надання грошових коштів.

У разі неперерахування боржником або клієнтом грошових коштів фактору протягом 1 (одного) календарного дня після останнього дня сплати платежу, зазначеного в повідомленні боржнику про відступлення права грошової вимоги факторові, заборгованість за факторинговими платежами на наступний банківський день переноситься на рахунок простроченої заборгованості. Якщо останній день сплати платежу припадає на вихідний або святковий день, то днем сплати платежу вважається наступний банківський день (п. 2.4. Договору).

Згідно п. 2.5 договору факторингу у день перерахування факторингового платежу, Клієнт сплачує винагороду із розрахунку 27,00 процентів річних від суми факторингового платежу за період з дня, зазначеного в документі про відвантаження товару (надання послуг) до останнього дня сплати платежу з урахуванням додаткового терміну.

Між ПАТ АБ "Південний" та ТОВ "ТД "Флотилія" 23.12.2009 укладено додаткову угоду до договору факторингу, згідно якої було збільшено ліміт грошової вимоги, що може бути відступлена ТОВ "ТД "Флотилія" ПАТ АБ "Південний" та факторингового платежу до 428 500,00 грн.

Між ПАТ АБ "Південний" та ТОВ "ТД "Флотилія" 02.02.2010 укладено додаткову угоду до договору факторингу, згідно якої було внесено зміни до п.1.1 договору факторингу стосовно договору поставки, змінено строк дії договору факторингу та було збільшено ліміт грошової вимоги, що може бути відступлена ТОВ "ТД "Флотилія" ПАТ АБ "Південний" та факторингового платежу до 1 000 000,00 грн.

Також між ПАТ АБ "Південний" та ТОВ "ТД "Флотилія" 12.03.2010 укладено додаткову угоду до договору факторингу, згідно якої збільшено ліміт грошової вимоги, що може бути відступлена ТОВ "ТД "Флотилія" ПАТ АБ "Південний" та факторингового платежу до 1 428 500,00 грн. по договору поставки № 21700 від 01.01.2010.

Згідно ст. 11 ЦК України цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки.

Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є: договори та інші правочини.

Відповідно до ст. 1077 ЦК України за договором факторингу (фінансування під відступлення права грошової вимоги) одна сторона (фактор) передає або зобов'язується передати грошові кошти в розпорядження другої сторони (клієнта) за плату (у будь-який передбачений договором спосіб), а клієнт відступає або зобов'язується відступити факторові своє право грошової вимоги до третьої особи (боржника).

Статтею 1078 ЦК України передбачено, що предметом договору факторингу може бути право грошової вимоги, строк платежу за якою настав (наявна вимога), а також право вимоги, яке виникне в майбутньому (майбутня вимога).

При здійсненні безготівкових розрахунків допускаються розрахунки із застосуванням платіжних доручень, акредитивів, розрахункових чеків (чеків), розрахунки за інкасо, а також інші розрахунки, передбачені законом, банківськими правилами та звичаями ділового обороту. Сторони у договорі мають право обрати будь-який вид безготівкових розрахунків на свій розсуд (ст. 1088 ЦК України).

Відповідно до ст. 530 ЦК України, якщо у зобов’язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

ПАТ АБ "Південний" (фактор) 16.10.2009 направлено ТОВ "АТБ-Маркет" повідомлення про те, що право грошової вимоги за договором поставки № 11310 від 06.12.2008 укладеного між ТОВ "АТБ-Маркет" та ТОВ "ТД "Флотилія", відступлено факторові –АКБ "Південний", відповідно до договору факторингу № 03/10-09 від 16.10.2009, а грошові кошти за договором поставки сплачуються боржником на рахунок банка.

Згідно додатку №2 до договору факторингу 16.10.2009 ПАТ АБ "Південний", ТОВ "ТД "Флотилія", ТОВ "АТБ-Маркет" підписано повідомлення про відступлення права грошової вимоги факторові за договором поставки, яке містить посилання на договір №11310 від 06.12.2008.

Відповідно до умов договору факторингу ПАТ АБ "Південний" на адресу ТОВ "АТБ-Маркет" направлені повідомлення про відступлення права вимоги факторові:

- повідомлення № 13/1430 від 23.06.2010 на суму 150 120,12грн. (отримане ТОВ "АТБ-Маркет" 25.06.2010);

- повідомлення № 13/1497 від 30.06.2010 на суму 130 037,7грн. (отримане ТОВ "АТБ-Маркет" 02.07.2010);

- повідомлення №13/15740 від 02.07.2010 за вих. № 13/1540 на суму 80 834,28грн. (отримане ТОВ "АТБ-Маркет" 09.07.2010);

- повідомлення від 05.07.2010 за вих. № 13/1553 на суму 101 468,44грн. (отримане ТОВ "АТБ-Маркет" 09.07.2010);

- повідомлення від 08.07.2010 за вих. № 13/1597 на суму 74 943,74грн. (отримане ТОВ "АТБ-Маркет" 12.07.2010);

- повідомлення від 08.07.2010 за вих. № 13/1610 на суму 108 954,86грн. (отримане ТОВ "АТБ-Маркет" 15.07.2010);

- повідомлення від 13.07.2010 за вих. №13/1626 на суму 99 301,63грн. (отримане ТОВ "АТБ-Маркет" 15.07.2010).

ПАТ АБ "Південний" на адресу ТОВ "АТБ-Маркет" 21.08.2010 направлено вимогу про сплату коштів факторові (вих. №13/2007) на суму 257 345,04грн.

Судами встановлено, що накладні №№КТ-0013295, КТ-0013794, КТ-0014424 (повідомлення № 13/1430 від 23.06.2010 на суму 150 120,12грн.); №№ КТ-0013903, КТ- 0014474 (повідомлення № 13/1497 від 30.06.2010 на суму 130 037,7грн.); №КТ-0015086 (повідомлення за вих. № 13/1540 від 02.07.2010 на суму 80 834,28грн.); №КТ-0014738 (повідомлення від 08.07.2010 за вих. № 13/1610 на суму 108 954,86грн.), №КТ-0015303 (повідомлення від 05.07.2010 за вих. № 13/1553 на суму 101 468,44грн.), №КТ-0015625 (повідомлення від 08.07.2010 за вих. № 13/1597 на суму 74 943,74грн.), №КТ-0015969 (повідомлення від 13.07.2010 за вих. №13/1626 на суму 99 301,63грн.) ТОВ "АТБ-Маркет" у повному обсязі не оплачені.

Пунктом 3.1 договору поставки передбачено, що покупець після прийняття товару і необхідних документів зобов'язаний провести оплату за товар в безготівковій формі шляхом перерахування коштів на поточний рахунок постачальника протягом 60 календарних днів з дня поставки.

ТОВ "АТБ –Маркет", як встановлено судами, перераховано суми заборгованості ТОВ "ТД "Флотилія" за договором поставки, зокрема: реєстр розрахункових документів від 01.10.2009 по 08.12.2010, реєстр розрахункових документів з 01.10.2009 по 04.08.2011 та платіжні доручення, якими ТОВ "АТБ –Маркет" здійснювало перерахування коштів за договором поставки ТОВ "ТД "Флотилія" за період з 26.02.2010 по 15.06.2010 та банку за договором факторингу за період з 16.06.2010 по 02.08.2010, тобто накладними, оформленими не пізніше 05.06.2010.

Також ТОВ "АТБ–Маркет" надано копії платіжних доручень з відміткою банку про здійснення платежу за договором поставки №21700 від 01.01.2010, та договору факторинга №03/10-09 від 16.10.2009 за період з 09.07.2010 по 06.08.2010 та 12.10.2010.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що ТОВ "АТБ–Маркет" не здійснено оплату за накладними, що підтверджують факт поставки товару після 07.06.2010.

Згідно п. 3.1. договору поставки, п. 2.4. договору факторингу строк оплати за наданими факторинговими платежами за спірними накладними є таким, що настав.

Разом з тим, доказів оплати заборгованості за наданими факторинговими платежами в сумі 292 722,50 грн. ТОВ "АТБ–Маркет" не надано.

Згідно ст. 628 ЦК України зміст договору становлять умови (пункти), визначені на розсуд сторін і погоджені ними, та умови, які є обов'язковими відповідно до актів цивільного законодавства.

Сторони мають право укласти договір, в якому містяться елементи різних договорів (змішаний договір). До відносин сторін у змішаному договорі застосовуються у відповідних частинах положення актів цивільного законодавства про договори, елементи яких містяться у змішаному договорі, якщо інше не встановлено договором або не випливає із суті змішаного договору.

Пунктом 5.4 договору факторингу погоджено, що клієнт виступає поручителем перед фактором з приводу виконання боржником зобов'язань за договорами, зазначеними в п. 1.1 цього договору. Клієнт несе солідарну з кожним боржником відповідальність перед фактором за своєчасність та повноту виконання боржником зобов'язань перед фактором. Моментом з якого клієнт виступає поручителем боржника є момент підписання цього договору. Відповідальність клієнта, як поручителя, обмежена загальною сумою заборгованості за цим договором. У разі виконання клієнтом, як поручителем, зобов'язань боржника перед фактором, клієнт набуває прав грошової вимоги фактора до боржника.

Судами встановлено, що виходячи із змісту укладеного між сторонами договору факторингу він за своєю правовою природою є змішаним, оскільки, містить елементи договору поруки, оскільки, крім інших умов, договором передбачено, що клієнт виступив поручителем перед фактором за виконання боржником своїх зобов'язань по сплаті коштів за договором поставки, право вимоги по якому відступлено, та відповідно несе солідарну відповідальність з боржником перед фактором.

Відповідно до ст. 553 ЦК України за договором поруки поручитель поручається перед кредитором боржника за виконання ним свого обов'язку.

Поручитель відповідає перед кредитором за порушення зобов'язання боржником.

У разі порушення боржником зобов'язання, забезпеченого порукою, боржник і поручитель відповідають перед кредитором як солідарні боржники, якщо договором поруки не встановлено додаткову (субсидіарну) відповідальність поручителя ( ч. 1 ст. 554 ЦК України).

Відповідно до ст. 543 ЦК України у разі солідарного обов'язку боржників (солідарних боржників) кредитор має право вимагати виконання обов'язку частково або в повному обсязі як від усіх боржників разом, так і від будь-кого з них окремо.

Кредитор, який одержав виконання обов'язку не в повному обсязі від одного із солідарних боржників, має право вимагати недоодержане від решти солідарних боржників.

Солідарні боржники залишаються зобов'язаними доти, доки їхній обов'язок не буде виконаний у повному обсязі.

Порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання). У разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом (ст. 610, 611 ЦК України).

Відповідно до ст. 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання.

У разі невиконання або неналежного виконання зобов'язань, передбачених п.п. 3.2.4. - 3.2.7. цього договору, клієнт сплачує пеню у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України від суми простроченого зобов'язання за кожен день невиконання такого зобов'язання (п. 5.3.1 договору факторингу).

Виходячи із фактичних обставин справи встановлених судами попередніх інстанцій, колегія суддів погоджується з їх висновками стосовно того, що ТОВ "ТД "Флотилія" та ТОВ "АТБ-Маркет" є солідарними боржниками, з яких підлягає стягненню заборгованість за наданими факторинговими платежами в розмірі 292 722,50 грн. та пеня в розмірі 18 631,46 грн.

Відповідно до ст. 111-7 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

З урахуванням меж перегляду справи в касаційній інстанції, колегія суддів вважає, що під час розгляду справи фактичні її обставини були встановлені судами, на підставі всебічного, повного і об’єктивного дослідження поданих доказів в їх сукупності, висновки судів відповідають цим обставинам і їм дана належна юридична оцінка з правильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, а тому відсутні підстави для зміни чи скасування оскаржуваних судових рішень.

Доводи ТОВ "АТБ-Маркет" наведені в касаційній скарзі колегією суддів до уваги не приймаються з огляду на те що, вони передусім зводяться до додаткової перевірки доказів, а згідно ч. 2 ст. 111-7 ЦК України касаційна інстанція не має права збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9 –111-12 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) , Вищий господарський суд України,

Касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "АТБ – Маркет" залишити без задоволення, а постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 01.12.2011 та рішення господарського суду Дніпропетровської області від 11.10.2011 у справі № 30/5005/9422/2011 –без змін.