Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

В травні 2009 року учасники товариства ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_22, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_23, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17., ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20 звернулись до господарського суду Рівненської області з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю торгове підприємство "Гастроном-78"про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів ТзОВ ТП "Гастроном-78"від 17 жовтня 2006 року та від 19 березня 2007 року. В обґрунтування вимог зазначають, що загальні збори учасників товариства від 17.10.2006 року не скликались та не проводились взагалі, тобто не відбулись, а збори від 19.03.2007 року хоч і відбулись, є неправомочними через відсутність кворуму присутніх на зборах учасників товариства, а їх рішення є недійсними через порушення вимог чинного законодавства при скликанні та проведенні зборів.

В червні 2009 року до господарського суду надійшла позовна заява учасника товариства ОСОБА_24 до відповідача ТзОВ ТП "Гастроном-78" про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів ТзОВ ТП "Гастроном-78" від 17 жовтня 2006 року та від 19 березня 2007 року. Ухвалою суду від 17.06.2009 року до участі в справі в якості третьої особи із самостійними вимогами на предмет спору залучено учасника товариства ОСОБА_24

Рішенням господарського суду Рівненської області від 06.07.2009 року у даній справі було припинено провадження у справі в частині позовних вимог учасника товариства ОСОБА_8. В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 25.12.2009 року рішення господарського суду Рівненської області від 06.07.2009 року в частині припинення провадження у справі залишено в силі, а в частині відмови у задоволенні позовних вимог скасовано та прийнято нове, яким визнано недійсними рішення позачергових загальних зборів ТзОВ ТП "Гастроном-78" від 17.10.2006 року та від 19.03.2007 року.

Постановою Вищого господарського суду України від 01.04.2010 року частково задоволено касаційні скарги товариства ТП "Гастроном-78" та учасників товариства ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5. Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 25.12.2009 року у справі № 20/90 та рішення господарського суду Рівненської області від 06.07.2009 року скасовано. Справу № 20/90 направлено на новий розгляд до господарського суду Рівненської області.

При цьому судом касаційної інстанції зазначено, що при прийнятті постанови та рішення судами попередніх інстанцій не витребувано у відповідача та не досліджено в повному обсязі Статуту ТзОВ ТП "Гастроном-78", внаслідок чого спір було розглянуто з порушенням принципу всебічного, повного і об’єктивного розгляду всіх обставин справи в їх сукупності.

Під час нового розгляду справи, судом на виконання вимог постанови ВГСУ від 01.04.2010 року витребувано у відповідача Статут товариства.

Ухвалою суду від 15.07.2010 року задоволено клопотання відповідача та залучено до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача учасників товариства ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5

Судом також встановлено, що позивач - учасник товариства ОСОБА_20 померла ІНФОРМАЦІЯ_1 року (до порушення провадження у справі), а відтак ухвалою суду від 15.07.2010 року провадження у справі № 20/90 в частині її позовних вимог припинено.

Поряд з цим судом прийнято заяви про відмову від позовних вимог позивачів –ОСОБА_18, ОСОБА_6, а також третьої особи з самостійними вимогами ОСОБА_24, в зв’язку з чим винесено ухвали від 15.07.2010 року про припинення провадження у справі в частині позовних вимог вищевказаних учасників товариства.

Рішенням господарського суду Рівненської області від 30.08.2010 року у спрві №20/90 (суддя Тимошенко О.М.) припинено провадження у справі в частині позовних вимог учасника товариства ОСОБА_8

Задоволено позовні вимоги учасників товариства ОСОБА_7, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_23, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17., ОСОБА_19

Визнано недійсними рішення позачергових загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю торгове підприємство "Гастроном-78" від 17.10.2006 року та від 19.03.2007 року.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 21.12.2010 року у справі №20/90 (головуючий Краєвська М.В., судді Галушко Н.А., Орищин Г.В.) рішення господарського суду Рівненської області від 30.08.2010 р. залишено без змін, а дві апеляційні скарги: 1. спільну від 08.09.2010р. ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 та 2. ТзОВ-торгового підприємства "Гастроном-78" –без задоволення.

Не погоджуючись з рішеннями судів попередніх інстанцій, товариство з обмеженою відповідальністю виробничо-торгівельного підприємства "Гастроном" та ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 звернулись з касаційними скаргами до Вищого господарського суду України, в яких посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права, просять скасувати рішення і постанову та прийняти нове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити.

Заслухавши пояснення присутнього в судовому засіданні представника відповідача, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в рішенні і постанові та доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню.

Переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права.

Як встановлено судами попередніх інстанцій та вбачається з матеріалів справи, за умовами статей 51 Закону України "Про господарські товариства", ст. 143 Цивільного кодексу України, ст. 82 Господарського кодексу України статут товариства з обмеженою відповідальністю повинен містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів.

Як вбачається із Статуту - товариство з обмеженою відповідальністю торгове підприємство "Гастроном-78"створене та зареєстроване у 1996 році. Останні зміни до Статуту внесені 25 травня 1998 року.

Відповідно до зазначених змін (п. 12) статутний фонд товариства становить 62955 грн. 67 коп.

Відповідно до останньої редакції статуту товариства учасник товариства ОСОБА_1 є власником 18,205% статутного фонду, а учасник товариства ОСОБА_2 є власником 3,715%. В матеріалах справи наявне рішення Рівненського міського суду від 22.06.2005 року по справі №2-160/2005 в резолютивні частині якого встановлено частки в статутному фонді товариства з обмеженою відповідальністю торгового підприємства "Гастроном-78": ОСОБА_1 в сумі 14186,00, що становить 38,485% статутного фонду; ОСОБА_2 в сумі 3353 грн. 65 коп., що становить 9,098% статутного фонду. рішення набрало законної сили.

В судових засіданнях встановлено, що зміни розміру статутного фонду в зв'язку із змінами часток учасників з часу затвердження останніх змін до статуту (1998 р.) учасниками не проводились в силу наявності певних перешкод (відмова в розгляді даного питання на зборах учасників тощо). Відтак, з врахуванням збільшених часток ОСОБА_1 та ОСОБА_2 сукупна кількість голосів складає 125,663%.

Статут товариства з обмеженою відповідальністю повинен містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів. Зважаючи, що за вимогами ч. 5 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства", п. 18 Статуту товариства, учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді, суди прийшли до висновку, що при визначенні кількості голосів на зборах учасників ТзОВ ТП "Гастроном-78" необхідно керуватися останніми даними Статуту товариства. В противному випадку, встановлення кворуму не буде відповідати дійсності.

Оскаржуючи рішення позачергових загальних зборів учасників ТзОВ ТП "Гастроном-78" від 17.10.2006 року позивачі зазначають, що відповідачем не дотримано встановленого законом порядку скликання та проведення загальних зборів учасників та на зборах був відсутній кворум учасників.

Відповідно до ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Положення Статуту ТзОВ ТП "Гастроном-78" не визначають способу повідомлення учасників товариства про час і місце проведення зборів. Разом з цим, пункт 21 Статуту передбачає розсилання учасникам порядку денного зборів не пізніше ніж за 20 днів до початку зборів.

Згідно протоколу загальних зборів учасників ТзОВ ТП "Гастроном-78" від 17.10.2006 року на зборах присутні учасники товариства, що у сукупності володіють 63% у статутному фонді.

Відповідно до п.п. 17, 18 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства можуть бути, зокрема, порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства, позбавлення учасника товариства можливості взяти участь у загальних зборах. Разом з цим, безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв’язку з прямою вказівкою закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства).

Відповідачем не надано жодних доказів направлення повідомлень учасникам товариства про скликання загальних зборів на 17.10.2006 року, а також не надано доказів надсилання у визначений статутом термін порядку денного вказаних зборів.

Перелік присутніх на зборах 17.10.2006 року учасників оформлено підписним листом, відповідно до якого участь у зборах прийняли вісім учасників, а саме: 1. ОСОБА_10 - розмір частки 2,32%; 2. ОСОБА_2 - розмір частки 9,10 %; 3. ОСОБА_1 - розмір частки 38,49 %; 4. ОСОБА_24 - розмір частки 1,90%; 5. ОСОБА_26 - розмір частки 1,77%; 6. ОСОБА_17 - розмір частки 1,77%; 7. ОСОБА_3 - розмір частки 3,72%; 8. ОСОБА_27 - розмір частки 3,17 %. Всього - 62,23%.

При цьому, позивачі у справі –ОСОБА_10, ОСОБА_24., ОСОБА_17 заперечували відомості про свою присутність на вищевказаних зборах, що викладено також і в наданих ними власноручних поясненнях. Загалом свою присутність та неінформованість про дані збори заперечили 16 учасників. Визначений підписним листом розмір часток у статному фонді вказаних учасників не відповідає даним статуту. Зокрема ОСОБА_10 володіє часткою 3,173% (вказано 2,32%), ОСОБА_24 володіє часткою 2,756% (вказано 1,90%), ОСОБА_17 володіє часткою 3,173% (вказано 1,77%). Таким чином, за виключенням вказаних осіб, на зборах могли бути присутніми учасники, які в сукупності володіють 53,13%, (а згідно даних статуту за виключення збільшених часток ОСОБА_1 та ОСОБА_2 - 27,5%) що в свою чергу свідчить про відсутність кворуму в 60%.

За вимогами ч. 2 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів. Вищеказаний підписний лист не містить підписів голови та секретаря зборів, що свідчить про його неналежність в якості доказу згідно ст.ст. 34, 36 ГПК України .

На цих підставах суди дійшли висновку про те, що відповідачем порушено вимоги закону під час скликання загальних зборів, позбавлено можливості учасників товариства взяти участь у загальних зборах та з огляду на відсутність направленого порядку денного, прийняті рішення з питань, не включених до порядку денного загальних зборів та за відсутності кворуму.

Відтак, рішення загальних зборів учасників ТзОВ ТП "Гастроном-78" від 17.10.2006 року визнані недійсними.

Щодо вимог позивачів про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства від 19.03.2007 року, судами встановлено та враховано наступне.

Судом апеляційної інстанції були оглянуті оригінали протоколу загальних зборів учасників ТзОВ-торгового підприємства "Гастроном-78" від 17.10.2006р. підписний лист до нього, список реєстрації учасників ТзОВ-торгового підприємства "Гастроном-78" на зборах засновників (учасників) 19.03.2007р., протокол голосування учасників ТзОВ-торгового підприємства "Гастроном-78" на зборах засновників (учасників) 19.03.2007, завірені архівним відділом Рівненського міськвиконкому статут ТзОВ-торгового підприємства "Гастроном-78" від 03.10.2006р. №1455р., зміни до статуту від 06.05.1998р. №851 р, зміни до установчого договору від 04.12.1996р. №1805 р, від 05.06.1997р. №865 р.

Згідно наданих доказів, товариством було надіслано учасникам повідомлення від 12.02.2007 року про проведення загальних зборів, які відбудуться 19 березня 2007 року о 17 год. за адресою: м. Рівне, вул. Черняка, 2. У повідомленні зазначено порядок денний загальних зборів, на вирішення яких поставлено 13 питань.

Відповідно до протоколу загальних зборів учасників товариства від 19.03.2007 року на зборах присутні учасники згідно з списком реєстрації, що володіють 71,09 відсотків статутного фонду.

Згідно списку реєстрації на зборах були присутні наступні учасники: ОСОБА_29, ОСОБА_1, ОСОБА_6, ОСОБА_2, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_27, ОСОБА_5, ОСОБА_24, ОСОБА_32, ОСОБА_18, ОСОБА_4, ОСОБА_20, ОСОБА_3

Як вже зазначалось вище, згідно ч. 2 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. За вимогами ч. 1 ст. 60 даного Закону, п. 20 Статуту товариства, збори учасників вважаються повноваженими, якщо на них присутні учасники, що володіють в сукупності більш як 60 відсотками голосів. Список реєстрації не містить розміри часток у статутному фонді присутніх учасників, що унеможливлює визначення кворуму присутніх учасників.

За даними статуту сукупна кількість голосів присутніх учасників складає 58,63%. Поряд з цим, комісією в складі ОСОБА_2, ОСОБА_24 та ОСОБА_3 складено акт від 19.03.2007 року про те, що на загальні збори учасників з'явились всі 100% учасників, однак ОСОБА_8, ОСОБА_7, ОСОБА_12., ОСОБА_14, ОСОБА_17, ОСОБА_16, ОСОБА_10, ОСОБА_34, ОСОБА_13., ОСОБА_9, ОСОБА_15, ОСОБА_36 покинули збори до їх початку. Згідно даних статуту загальна кількість голосів учасників, які покинули збори становить 34,49%. У вищевказаному акті зазначено, що кількість голосів учасників, які покинули збори становить 27,12%.

З викладеного вбачається, що визначення відсоткового відношення голосів учасників не відповідає даним статуту.

Таким чином, перелік учасників товариства зареєстрованих 19.03.2007 року не містить даних про частки учасників товариства у зв'язку з чим на його підставі не можливо встановити кворум та правомочність зборів від 19.03.2007 року. Відповідно до ч. 1 ст. 51 ЗУ "Про господарські товариства", ч. 1 ст. 143 ЦК України відомості про розмір статутного капіталу з визначенням частки учасників, що зареєструвалися для участі у зборах 19.03.2007 року сукупно є меншими 60% голосів всіх учасників. За таких обставин збори є неправомочними за Статутом. Разом з цим зміст рішень зборів від 19.03.2007 року свідчить про їх прийняття на виконання рішення зборів від 17.10.2006 року, які являються недійсними в силу прямої вказівки закону. Із рішення зборів від 19.03.2007 року випливає також, що директор товариства на зборах 17.10.2006 року не відкликався, про що свідчать п.п. 2, 13 порядку денного, а тому рішення про обрання директора товариства (п. 4 порядку денного) було прийняте без дотримання процедури відкликання попереднього директора та без включення питання про його відкликання до порядку денного зборів від 19.03.2007 року. Прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону.

З огляду на викладене рішення загальних зборів учасників ТзОВ ТП "Гастроном-78" від 19.03.2007 року судами також визнані недійсними.

Посилання відповідача на рішення господарського суду у справах №№ 11/196 та 19/293, якими на його думку встановлено факт правомочності рішень загальних зборів товариства від 17.10.2006 року та від 19.03.2007 року судами до уваги не прийняті, оскільки в зазначених рішеннях суди надавали оцінку поданим доказам та відповідно їх правозастосуванню, а не встановленим фактам. Разом з цим, враховуючи, що позовні вимоги учасника товариства ОСОБА_8 з тих же підстав були розглянуті в межах справи № 19/293 (позивачу відмовлено за неістотністю впливу його голосу), суди прийшли до висновку, що в частині позовних вимог ОСОБА_8 провадження у справі слід припинити відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 80 ГПК України .

Представник позивачів звертав увагу на те, що державна реєстрація змін до статуту ТзОВ-торгового підприємства "Гастроном-78" не проводилася протягом 12 років, статутний фонд товариства не був сформований.

Статтею 111 -7 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

З огляду на викладене, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення касаційних скарг товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-торговельного підприємства "Гастроном-78" та ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 оскільки доводи касаційних скарг зводяться до переоцінки доказів по справі, а судами попередніх інстанцій було повно та всебічно з'ясовано обставини, що мають значення для даної справи, їм надано належну правову оцінку та прийнято рішення і постанову з дотриманням норм матеріального та процесуального права, що дає підстави залишити їх без змін.

Враховуючи наведене, та керуючись ст.ст. 111 -5, 111 -7, 111 -9, 111 -11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

Касаційні скарги товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-торговельного підприємства "Гастроном-78" та ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 - залишити без задоволення.

Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 21.12.2010р. у справі №20/90 - залишити без змін.