Вищий господарський суд України у складі колегії суддів: Дерепи В.І. –головуючого (доповідача), Грека Б.М., Кривди Д.С. за участю представників: позивача –

відповідача –

розглянувши касаційну скаргу Фізичної особи –підприємця ОСОБА_3 на постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 7 жовтня 2010 року у справі за позовом ВАТ "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" до Фізичної особи –підприємця ОСОБА_3 про стягнення 21979,35 грн.,

Позивач звернувся до господарського суду Херсонської області з позовом до відповідача про стягнення вартості безпідставно спожитої електроенергії в сумі 21879,35 грн.

Рішенням господарського суду Херсонської області від 24 березня 2010 року (суддя Александрова Л.І.) в задоволенні позову відмовлено.

Постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 7 жовтня 2010 року рішення суду скасоване частково та прийняте нове рішення. Позов задоволений частково. Стягнуто з відповідача на користь позивача 8214,61 грн. вартості необлікованої внаслідок порушення ПКЕЕ (z0417-96) електроенергії на підставі акту №126081 від 15 жовтня 2007 року.

Не погоджуючись з прийнятою постановою суду, скаржник просить її скасувати, посилаючись на неправильне застосування судом норм матеріального і процесуального права.

Обговоривши доводи касаційної скарги, вивчивши матеріали справи, суд вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як правильно встановлено судом, 15 жовтня 2007 року працівниками позивача була проведена перевірка дотримання відповідачем Правил користування електричною енергією (z0417-96) за адресою: АДРЕСА_1, за результатами якої був складений акт №126081 від 15 жовтня 2007 року про порушення Правил користування електричною енергією (z0417-96) , в якому було зазначено про самовільне, безоблікове, бездоговірне підключення КЛ-0,23 кВ живлячої електроустановки стоянки по вул.Нестерова, р-н магазину "Струмок" до мереж ХМЕМ ВЛ-0,4 кВ. Електрична енергія споживається, але не обліковується.

Крім того, 14 листопада 2007 року працівниками позивача була проведена перевірка дотримання відповідачем Правил користування електричною енергією (z0417-96) кіоску ігрових автоматів по АДРЕСА_2 за результатами якої був складений акт №126092 від 14 листопада 2007 року про порушення Правил користування електричною енергією (z0417-96) , в якому було зазначено про самовільне, безоблікове, бездоговірне підключення кіоску ігрових автоматів, типу "Ромашка" по трубостійці парковки ПП ОСОБА_3 кабелем ВВГ 3х6 мм кв. Електрична енергія споживається, але не обліковується.

На засіданні комісії позивача були розглянуті вказані акти та визначений обсяг недоврахованої електроенергії, здійснено донарахування по встановленій потужності на підставі Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією (z0782-06) , затвердженої Постановою НКРЕ №562 від 04.05.2006 року (z0782-06) та виставлені позивачеві до сплати рахунки на суму 17822,09 грн. та на суму 4057,26 грн. відповідно.

Оскільки заборгованість за вказаними актами відповідачем сплачена не була, позивач звернувся з відповідним позовом до суду.

Відповідно до п.1.2 Правил користування електричною та тепловою енергією, затверджених наказом Міністерства енергетики та електрифікації СРСР від 06.12.1981 року №310 (v0310400-81) , користування тепловою енергією допускається тільки на підставі договору, укладеного між енергопостачальною організацією та споживачем, установки якого безпосередньо підключені до мереж енергопостачальної організації.

Згідно з п. 6.41 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ від 31.07.1996 року №28 (z0417-96) , у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил (z0417-96) або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється двосторонній акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недорахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків.

Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Відповідно до п. 6.42 Правил (z0417-96) на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків та виписуються споживачу додаткові розрахункові документи для сплати відповідно до законодавства України.

Пунктом 6.40 вказаних Правил (z0417-96) передбачено, що у разі виявлення у споживача пошкоджень пломб електропередавальної організації та/або пломб державної повірки або за умови збереження цілісності пломб держповірки та електропередавальної організації пошкодження розрахункових приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу приладу обліку тощо), встановлення перемички, шунтуючої коло струму лічильника, використання різного роду пристроїв з метою зменшення показів приладу обліку, несанкціонованого втручання у параметри багатофункціональних лічильників, порушення цілісності ізоляції вторинних кіл трансформаторів струму чи напруги, знеструмлення кіл струму або кіл напруги приладу обліку, самовільного встановлення споживачем трансформаторів струму чи напруги, коефіцієнти трансформації яких не відповідають указаним на паспорті (табличці) трансформатора та/або вказаним у договорі про постачання, інших дій або бездіяльності споживача з метою зниження значення показів засобу обліку, покази розрахункового засобу обліку не враховуються, а електропередавальна організація (постачальник електричної енергії за регульованим тарифом) здійснює перерахунок обсягу фактично спожитої електричної енергії за період від дня останнього контрольного зняття представником електропередавальної організації (постачальника електричної енергії за регульованим тарифом) показів розрахункового засобу обліку чи фактично проведеної і підтвердженої актом технічної перевірки роботи схеми комерційного обліку, що мала передувати виявленню порушень, але цей період має не перебільшувати шести місяців.

Якщо споживач з метою позаоблікового споживання електричної енергії влаштував приховану електропроводку, встановив пристрій, що занижує покази засобу обліку, порушив умови монтажу, виявити які представник постачальника електричної енергії при попередніх відвідуваннях не мав можливості, споживачу робиться перерахунок обсягу фактично спожитої електричної енергії з дати допуску електроустановок споживача в експлуатацію, але не більше трьох років.

Перерахунок обсягу фактично спожитої електричної енергії та його вартості здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 4 травня 2006 року №562 (z0782-06) , за тарифами, що діяли протягом споживання електричної енергії з порушенням.

Пункт 2.1.7 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами Правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 року №562 (z0782-06) застосовується у випадку самовільного підключення електроустановок, струмоприймачів або проводів до мережі електропередавальної організації.

У разі виявлення порушень, зазначених у п.2.1.7 та за умови відсутності договору, розрахунок недоврахованої електроенергії здійснюється згідно з п.2.6 Методики (z0782-06) .

Як правильно встановлено апеляційним господарським судом, згідно з розрахунком позивача за період з 15.10.2006 року по 15.10.2007 року кількість недоврахованої електроенергії складає 43,363 кВт/год на суму 17 822,09 грн. (в т.ч. ПДВ).

Разом з цим, згідно з перерахунком, здійсненим Херсонським ТП НКРЕ України, сума недорахованої електричної енергії внаслідок порушення відповідачем ПКЕЕ (z0417-96) по акту №126081 від 15.10.2007 року складає 6845,51 грн. З урахуванням ПДВ ця сума становить 8214,61 грн.

Відповідно до ч.1 ст. 1212 ЦК України, особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи (потерпілого) без достатньої правової підстави (безпідставно набуте майно), зобов'язана повернути потерпілому це майно. Особа зобов’язана повернути майно і тоді, коли підстава, на якій воно було набуте, згодом відпала.

На підставі ст. 1213 ЦК України, набувач зобов'язаний повернути потерпілому безпідставно набуте майно в натурі. У разі неможливості повернути в натурі потерпілому безпідставно набуте майно відшкодовується його вартість, яка визначається на момент розгляду судом справи про повернення майна.

Приймаючи оскаржувану постанову, апеляційний господарський суд дійшов правильного висновку про те, що відмовляючи в позові при прийнятті рішення місцевий господарський суд не врахував той факт, що порушення відповідачем ПКЕЕ (z0417-96) було виявлено працівниками позивача під час проведення перевірки у жовтні 2007 року, а обстеження вказаних в актах об'єктів було здійснено представниками Держінспекції з енергонагляду у Херсонській області у 2010 році, тобто майже ніж через три роки після виявленого позивачем порушення та без дотримання порядку проведення Держенергонаглядом перевірок, встановленого Інструкцією з організації проведення заходів державного енергетичного нагляду за суб'єктами електроенергетики, суб'єктами відносин у сфері теплопостачання і споживачами електричної енергії та оформлення їх результатів, затвердженого наказом Міністерства палива та енергетики України від 24.12.2004 року № 817 (z0071-05) .

Зокрема, всупереч вимог п.5.1 вказаної Інструкції (z0071-05) , яким передбачено складання Акту за результатами здійснення планового або позапланового заходу (обстеження, перевірки, огляду або інспектування), уповноваженою особою Держенергонагляду не було надано суду належних доказів на підтвердження здійснення такої перевірки, за участю представника відповідача.

Виходячи з викладеного, апеляційний господарський суд обгрунтовано задовольнив вимоги позивача щодо стягнення з відповідача 8214,61 грн. вартості необлікованої внаслідок порушення відповідачем ПКЕЕ (z0417-96) електроенергії на підставі акту №126081 від 15.10.2007 року, скасувавши рішення місцевого господарського суду в цій частині та відмовив в задоволенні позову в іншій частині позовних вимог.

За таких обставин, оскаржувана постанова суду відповідає вимогам закону і обставинам справи, тому підстав для її зміни немає.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) , суд

Постанову Запорізького апеляційного господарського суду від 7 жовтня 2010 року залишити без змін, а касаційну скаргу –без задоволення.