2/5007/43/12 Про зобов'язання здійснити списання цінних паперів з рахунку у цінних паперах - 27.02.2013 Прийняття

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу Компанії Дельта Капітал С.А. (Delta Capital S.A.) на постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 15 жовтня 2012 року у справі господарського суду Житомирської області за позовом Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ" до Публічного акціонерного товариства "Унікредит Банк" про зобов'язання вчинити певні дії,

У квітні 2012 року Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ" (далі - позивач) звернулось до ПАТ "Унікредит Банк" (далі - відповідач) з позовом про зобов'язання відповідача здійснити списання з рахунку у цінних паперах № 227, відкритому Delta Capital S.A. (Дельта Капітал СА), цінні папери ISIN UA0600031001, емітент - ЗАТ "Житомирські ласощі" у кількості 16 164 660, номінальною вартістю 0, 48 грн.

Позовні вимоги обгрунтовано невиконанням відповідачем розпорядження від 30 червня 2011 року № 22-ЖИ-С-А-11 про скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" № 81/06/1/10, а також розпорядження ПрАТ "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів".

Рішенням господарського суду Житомирської області від 28 травня 2012 року позов задоволено.

Публічному акціонерному товариству "Унікредит Банк" здійснити списання з рахунку у цінних паперах № 227, відкритому Delta Capital S.A. (Дельта Капітал СА), цінні папери ISIN UA0600031001, емітент - ЗАТ "Житомирські ласощі" у кількості 16 164 660, номінальною вартістю 0, 48 грн.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 15 жовтня 2012 року апеляційну скаргу Компанії Delta Capital S.A. (Дельта Капітал СА) залишено без задоволення.

Рішення господарського суду Житомирської області від 28 травня 2012 року залишено без змін.

У касаційній скарзі Компанія Delta Capital S.A. (Дельта Капітал СА) просить скасувати постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 15 жовтня 2012 року та рішення господарського суду Житомирської області від 28 травня 2012 року та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити.

Посилається на порушення судами норм п. 5 ч. 1 ст. 12, ч. 1 п. 1 ст. 62, ч. 1 ст. 79 Господарського процесуального кодексу України, ч. 3, 4 ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства України та Положення про депозитарну діяльність Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Представники відповідача у судове засідання не з'явились.

Враховуючи, що про час та місце розгляду касаційної скарги відповідач повідомлений належним чином, суд вважає за можливе розглянути справу за його відсутності.

Заслухавши пояснення представників позивача та заявника скарги - Delta Capital S.A. (Дельта Капітал СА), обговоривши доводи касаційної скарги та вивчивши матеріали справи, суд вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що 20 листопада 2010 року загальними зборами акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" було прийнято рішення про припинення ЗАТ "Житомирські ласощі" шляхом злиття з ТОВ "Будстайл-ХХІ" та створення в результаті злиття правонаступника - Товариства з додатковою відповідальністю "ЖЛ".

12 березня 2011 року загальними зборами акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі" затверджено передавальний акт, відповідно до якого правонаступником всього майна, майнових і немайнових прав і обов'язків ЗАТ "Житомирські ласощі" є Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ".

30 червня 2011 року Житомирським територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку винесено розпорядження № 22-ЖИ-С-А-11 про скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" № 81/06/1/10 від 5 листопада 2010 року.

Публічне акціонерне товариство "Унікредит Банк" є депозитарною установою, зберігачем цінних паперів згідно ліцензії № АВ 581078 від 12 березня 2011 року.

Відповідачем було відкрито для Delta Capital SA (Дельта Кепітал СА) рахунок в цінних паперах ISIN UA0600031001, емітент - ЗАТ "Житомирські ласощі" у кількості 16164660, номінальною вартістю 0,48 грн.

Обгрунтовуючи позовні вимоги позивач - Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ" посилається на те, що відповідач ухиляється від дій, які він зобов'язаний вчинити на виконання розпорядження від 30 червня 2011 року № 22-ЖИ-С-А-П про скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" № 81/06/1/10 від 5 листопада 2010 року.

Так, перелік цінних паперів, які обслуговуються у Національній депозитарній системі, основні функції депозитарних установ та правила здійснення операцій при виконанні ними зберігання та обслуговування обігу цінних паперів на рахунках у цінних паперах та операцій емітента щодо випущених ним цінних паперів, порядок взаємодії зберігачів і депозитаріїв цінних паперів з іншими учасниками Національної депозитарної системи визначає Положення про депозитарну діяльність, затверджене рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 999 від 17 жовтня 2006 року (z1238-06) та зареєстроване в Міністерстві юстиції України за № 1238/13112 від 27 листопада 2006 (z1238-06) року.

Відповідно до п. 4.5 Розділу VII Положення про депозитарну діяльність анулювання цінних паперів, реєстрація випуску яких скасована Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку у зв'язку з припиненням акціонерного товариства, здійснюється депозитарними установами шляхом списання цінних паперів такого випуску з рахунків депонентів, клієнтів на підставі копії розпорядження уповноваженої особи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування реєстрації випуску цінних паперів.

Частинами 1, 3, 5 п. 4.6 вказаного розділу Положення про депозитарну діяльність депозитарій у разі надходження від Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку або реєстроутримувача копії розпорядження уповноваженої особи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування реєстрації випуску цінних паперів протягом одного робочого дня з дня її отримання направляє зберігачам і депозитаріям-кореспондентам, на рахунках у цінних паперах яких у депозитарії обліковуються цінні папери цього випуску, розпорядження про списання цінних паперів цього випуску з рахунків у цінних паперах їх депонентів, клієнтів. До такого розпорядження має додаватися копія розпорядження уповноваженої особи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування реєстрації випуску цінних паперів.

Зберігачі на підставі копії розпорядження уповноваженої особи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про скасування реєстрації випуску цінних паперів повинні виконати зазначене розпорядження депозитарію або депозитарію-кореспондента не пізніше одного робочого дня з дня його отримання та списати цінні папери з рахунків у цінних паперах власників цих цінних паперів.

Депозитарій до закінчення другого операційного дня, наступного за тим, в який ними були надіслані розпорядження зберігачам про списання цінних паперів з рахунків у цінних паперах депонентів, здійснює списання цих цінних паперів з рахунків у цінних паперах зберігачів, з рахунків у цінних паперах емітента та депозитаріїв-кореспондентів.

Судами встановлено, що Приватне акціонерне товариство "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" листом № 4793 від 14 липня 2011 року повідомив Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ", що 13 липня 2011 року акції ЗАТ "Житомирські ласощі" на підставі розпорядження Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 22-ЖИ-С-А-11 від 30 червня 2011 року були списані Приватним акціонерним товариством "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" з рахунків у цінних паперах зберігачів. Також у листі зазначено, що станом на 14 липня 2011 року акції ЗАТ "Житомирські ласощі" не обліковуються на рахунках зберігачів.

Однак, згідно виписки про стан рахунку у цінних паперах № 005317, складеної посадовою особою ПАТ "УніКредит Банк" станом на 10 год. 15 хв. 20 вересня 2011 року, на рахунку у цінних паперах, відкритому відповідачем для Delta Capital SA (Дельта Кепітал СА), зберігаються цінні папери UA0600031001, емітент - ЗАТ "Житомирські ласощі" у кількості 16164660, номінальною вартістю 0,48 грн., чим фактично підтверджується невиконання відповідачем розпорядження № 22-ЖИ-С-А-11 від 30 червня 2011 року про скасування реєстрації випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій останнього № 81/06/1/10, а також розпорядження Приватного акціонерного товариства "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів".

Крім того, згідно листа Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 02/250 від 21 лютого 2012 року, станом на грудень 2011 року, зберігач - ПАТ "УніКредит Банк", у порушення вимог п. 4.6. Розділу VII Положення про депозитарну діяльність, не виконав розпорядження Приватного акціонерного товариства "Всеукраїнський депозитарій цінних паперів" № 16/01107-11 та не списав цінні папери з рахунків у цінних паперах власників акцій ЗАТ "Житомирські ласощі".

За таких обставин суд касаційної інстанції погоджується з висновками місцевого та апеляційного господарських судів про те, що ПАТ "УніКредит Банк" своїми діями (бездіяльністю) перешкоджає виконанню рішень загальних зборів акціонерів ЗАТ "Житомирські ласощі".

Не можуть бути прийняті до уваги посилання заявника касаційної скарги на те, що Товариством з додатковою відповідальністю "ЖЛ" не могло бути подано позов до ПАТ "УніКредит Банк" про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" з огляду на таке.

Відповідно до ст. 1 Господарського процесуального кодексу України право на звернення до господарського суду за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів згідно з встановленою підвідомчістю мають, зокрема, підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні).

Тобто, за змістом вимог вказаної норми, підставою виникнення права на звернення до господарського суду є суб'єктивне ставлення особи, яка вважає, що її права та законні інтереси не визнаються, оспорюються або порушуються.

Крім того, судами встановлено, що позивач є правонаступником ЗАТ "Житомирські ласощі" та саме на нього покладено обов'язок завершення процедури злиття.

В силу вимог п. 5 ч. 1 ст. 12 Господарського процесуального кодексу України справи у спорах щодо обліку прав на цінні папери підвідомчі господарським судам, а тому доводи касаційної скарги в частині порушення судами попередніх інстанцій норм ч. 1 п. 1 ст. 62 Господарського процесуального кодексу України, за якою суддя відмовляє у прийнятті позовної заяви, якщо заява не підлягає розгляду в господарських судах України, помилкові та не грунтуються на нормах процесуального права.

У касаційній скарзі Delta Capital SA (Дельта Кепітал СА) зазначає про порушення судами попередніх інстанцій норм ч. 1 ст. 79 Господарського процесуального кодексу України, відповідно до якої господарський суд зупиняє провадження у справі в разі, зокрема, неможливості розгляду даної справи до вирішення пов'язаної з нею іншої справи, що розглядається іншим судом.

Вказане порушення обгрунтовує оскарженням розпорядження № 22-ЖИ-С-А-11 від 30 червня 2011 року у справі № 0670/7917/11 Житомирського окружного адміністративного суду, на яке Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ" посилається як на підставу своїх вимог у даному спорі.

Однак, як вбачається з матеріалів справи та зазначено апеляційним господарським судом, ухвалою Житомирського окружного адміністративного суду від 27 січня 2012 року у вказаній справі заходи забезпечення позову щодо зупинення дії зазначеного розпорядження були скасовані.

Крім того, ухвалою Житомирського апеляційного адміністративного суду від 5 червня 2012 року у справі № 0670/9858/11 ухвалу Житомирського окружного адміністративного суду від 27 січня 2012 року залишено без змін.

За таких обставин не можуть бути прийняті до уваги посилання заявника касаційної скарги на порушення судами першої та апеляційної інстанцій ч. ч. 3, 4 ст. 254 Кодексу адміністративного судочинства України.

Твердження Delta Capital SA (Дельта Кепітал СА) у касаційній скарзі про те, що у ПАТ "УніКредит Банк" не обліковувались акції ЗАТ "Житомирські ласощі" з реквізитами, вказаними у розпорядженні № 22-ЖИ-С-А-11 від 30 червня 2011 року, спростовуються наступним.

Встановлено, що постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 27 липня 2010 року у справі № 2а-10585/10/2670 визнано протиправним і скасовано з моменту прийняття рішення Житомирського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про реєстрацію третього, четвертого, п'ятого, шостого випусків акцій ЗАТ "Житомирські ласощі", на підставі яких були видані свідоцтва про реєстрацію випуску акцій № 3/06/1/00, № 12/06/1/06, № 08/06/1/08, № 17/06/1/08; зобов'язано Житомирське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку скасувати реєстрацію третього, четвертого, п'ятого, шостого випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі", анулювати свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" № 3/06/1/00, № 12/06/1/06, № 08/06/1/08, № 17/06/1/08 та зупинити обіг акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" третього, четвертого, п'ятого, шостого випуску, випущених та розміщених на підставі свідоцтв про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" № 3/06/1/00, № 12/06/1/06, № 08/06/1/08, № 17/06/1/08; зобов'язано Житомирське територіальне управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку видати ЗАТ "Житомирські ласощі" нове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ЗАТ "Житомирські ласощі", згідно якого статутний капітал ЗАТ "Житомирські ласощі" складає 3 218 721, 12 гривень та поділений на 6 705 699 простих іменних акцій, номінальною вартістю 48 копійок кожна, форма існування - документарна; зобов'язано ЗАТ "Акція-Реєстр" анулювати в системі реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі" додаткові шосту, п'яту, четверту та третю емісію простих іменних акцій та провести анулювання шостої, п'ятої, четвертої та третьої емісії простих іменних акцій та зменшити розмір статутного капіталу емітента в системі реєстру власників іменних цінних паперів ЗАТ "Житомирські ласощі".

На виконання вказаної постанови Окружного адміністративного суду м. Києва, 5 листопада 2010 року Житомирським територіальним управління було видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій, реєстраційний номер - № 81/06/1/10, на яке власне і посилається Товариство з додатковою відповідальністю "ЖЛ" як на підставу заявлених вимог у даному спорі, згідно якого свідоцтва № 3/06/1/00, № 12/06/1/06, № 08/06/1/08, № 17/06/1/08 про реєстрацію випуску акцій анулюються.

З цих же підстав не приймаються до уваги посилання заявника касаційної скарги на те, що зберігач - ПАТ "УніКредит Банк" не обліковує акції, вказані у розпорядженні, яке є підставою заявлених вимог.

Враховуючи викладене, доводи про порушення місцевим та апеляційним господарськими судами норм п. 5 ч. 1 ст. 12, ч. 1 п. 1 ст. 62, ч. 1 ст. 79 Господарського процесуального кодексу України та Положення про депозитарну діяльність не знайшли свого підтвердження у судовому засіданні, а тому суд касаційної інстанції вважає обгрунтованими висновки судів про безпідставність здійснення відповідачем зберігання на рахунках у цінних паперах акцій ЗАТ "Житомирські ласощі" та, відповідно, підставність заявлених вимог та їх задоволення.