Вищий господарський суд України в складі колегії суддів:

розглянувши касаційну скаргу

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача:

за участю представників сторін:

від позивача: не з'явилися,

від відповідача: Сидора І.Ю., від третьої особи 1: не з'явилися, від третьої особи 2: не з'явилися,

Товариство з обмеженою відповідальністю "Депорт" у березні 2010 року звернулося до господарського суду Чернівецької області з позовом до відкритого акціонерного товариства "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів" про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів, оформленого протоколом від 20.03.2010, посилаючись на недотримання вимог законодавства та статуту товариства під час скликання і проведення зборів, внаслідок чого порушені права позивача на управління товариством.

Рішенням господарського суду Чернівецької області від 11.06.2010 (суддя Дутка В.В.) у справі № 5/33 в задоволенні позову відмовлено повністю. Рішення мотивоване тим, що при скликанні загальних зборів 20.03.2010 не була порушена процедура повідомлення позивача про дату і місце їх проведення

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 19.10.2010 (колегія суддів: Бонк Т.Б. –головуючий, Бойко С.М., Марко Р.І.) рішення господарського суду Чернівецької області від 11.06.2010 скасоване, позов задоволено, визнане недійсним рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів", оформленого протоколом від 20.03.2010.

Відкрите акціонерне товариство "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Львівського апеляційного господарського суду від 19.10.2010 у справі № 5/33 та залишити в силі рішення господарського суду Чернівецької області від 11.06.2010. Касаційна скарга обґрунтована тим, що апеляційним господарським судом неправильно застосовані норми матеріального права та порушені норми процесуального права.

У відзиві на касаційну скаргу товариство з обмеженою відповідальністю "Депорт" просить залишити без змін постанову Львівського апеляційного господарського суду від 19.10.2010 у справі № 5/33, а касаційну скаргу відкритого акціонерного товариства "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів" - без задоволення.

Заслухавши суддю-доповідача Бернацьку Ж.О., пояснення представника відповідача, обговоривши доводи касаційної скарги та відзиву на касаційну скаргу, перевіривши правильність застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Господарськими судами попередніх інстанцій встановлено, що позивач - товариство з обмеженою відповідальністю "Депорт" - є власником 112721 простих іменних акцій відкритого акціонерного товариства "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів", що становить близько 5% акцій відповідача.

20.03.2010 проведено позачергові збори акціонерів відкритого акціонерного товариства "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів", на яких були присутні учасники, що мали 65,84% голосів в цілому, з наступним порядком денним:

1. Звіт правління про результати фінансово-господарської діяльності товариства за звітний період.

2. Звіт спостережної ради товариства за звітний період.

3. Звіт за висновки ревізійної комісії товариства за звітний період.

4. Затвердження річного звіту та балансу товариства за 2009 рік.

5. Про внесення змін і доповнень до статуту товариства.

6. Про перевибори керівних та контролюючих органів товариства.

Відповідно до протоколу загальних зборів учасників відповідача від 20.03.2010, загальними зборами були прийняті рішення відповідно порядку денного.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства,

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах,

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів, у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону України "Про господарські товариства"),

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина 4 статті 43 Закону України "Про господарські товариства"),

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону України "Про господарські товариства").

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів, у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Відповідно до статті 45 Закону України "Про господарські товариства", загальні збори акціонерів скликаються не рідше одного разу на рік, якщо інше не передбачено статутом товариства. Позачергові збори акціонерів скликаються у разі неплатоспроможності товариства, а також при наявності обставин, вказаних у статуті товариства, і в будь-якому іншому випадку, якщо цього вимагають інтереси акціонерного товариства в цілому. Позачергові збори повинні бути також скликані виконавчим органом на письмову вимогу наглядової ради акціонерного товариства або ревізійної комісії. Виконавчий орган акціонерного товариства зобов'язаний протягом 20 днів з моменту отримання письмової вимоги прийняти рішення про скликання позачергових зборів з порядком денним, запропонованим наглядовою радою акціонерного товариства або ревізійною комісією. Акціонери, які володіють у сукупності більш як 10 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів у будь-який час і з будь-якого приводу. Якщо протягом 20 днів правління не виконало зазначеної вимоги, вони мають право самі скликати збори відповідно до вимог частини першої статті 43 цього Закону.

Господарським судом першої інстанції встановлено, що 07.12.2009 до голови правління відкритого акціонерного товариства "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів" надіслана заява акціонера ОСОБА_4 від 04.12.2009 з вимогою скликати правління товариства та розглянути його заяву про скликання чергових загальних зборів акціонерів на 20.03.2010, що підтверджується рекомендованим листом №5800500269388. Таким чином, спростовується обґрунтування апеляційного господарського суду про те, що загальні збори акціонерів були скликані в порушення вимог статті 45 Закону України "Про господарські товариства", статуту товариства та регламенту загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів", зокрема, акціонером, який володіє більше 10% акцій, не було належним чином повідомлено виконавчий орган товариства про вимогу проведення позачергових зборів акціонерів.

Другою підставою постановлення оскаржуваного рішення апеляційним господарським судом є те, що в порушення статті 43 Закону України "Про господарські товариства", статуту товариства та регламенту загальних зборів відкритого акціонерного товариства "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів" позивач не був персонально повідомлений про проведення загальних зборів.

Відповідно до статті 43 Закону України "Про господарські товариства", про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення у зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації. Будь-який з акціонерів має право вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальних зборів не пізніш як за 30 днів до їх скликання. Рішення про включення цих пропозицій до порядку денного приймається виконавчим органом товариства. Пропозиції акціонерів, які володіють більш як 10 відсотками голосів, вносяться до порядку денного обов'язково. Рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборів у порядку, передбаченому статутом. До скликання загальних зборів акціонерам повинна бути надана можливість ознайомитись з документами, пов'язаними з порядком денним зборів. Загальні збори не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.

Господарським судом першої інстанції встановлено, що 04.01.2010 акціонер ОСОБА_4 звернувся із заявою до закритого акціонерного товариства "Західний реєстр" на підставі якої 22.01.2010 укладена угода, за якою закрите акціонерне товариство "Західний реєстр" зобов'язалось надати ОСОБА_4, власнику 10% акцій відкритого акціонерного товариства "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів", послуги зі скликання та проведення позачергових загальних зборів відкритого акціонерного товариства "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів" на 20.03.2010.

Закритим акціонерним товариством "Західний реєстр" 27.01.2010 надіслано на адресу товариства з обмеженою відповідальністю "Депорт" повідомлення про скликання зборів акціонерів на 20.03.2010, що підтверджується листом від 27.01.2010 № 39/20 та рекомендованим листом № 7601814262919.

Відповідні оголошення про скликання зборів на 20.03.2010 опубліковано в газеті "Бюлетень". Цінні папери України" від 01.02.2010 № 17 та місцевій газеті "Молодий буковинець" від 29-30.01.2010 № 10.

При вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується.

Господарським судом також не взято до уваги, що кількість голосів позивача недостатньо для зміни голосування з прийнятих загальними зборами 20.03.2010 рішень.

З урахуванням меж перегляду справи в касаційній інстанції, колегія суддів вважає, що під час розгляду справи фактичні її обставини були встановлені місцевим господарським судом на підставі всебічного, повного і об’єктивного дослідження поданих доказів, висновки суду відповідають цим обставинам, їм надана належна юридична оцінка з правильним застосуванням норм матеріального та процесуального права.

Отже, постанова Львівського апеляційного господарського суду від 19.10.2010 підлягає скасуванню, а рішення господарського суду Чернівецької області від 11.06.2010 у справі № 5/33 –залишенню без змін.

Керуючись статтями 1115, 1117, 1119-11111 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) , Вищий господарський суд України

Касаційну скаргу відкритого акціонерного товариства "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів" на постанову Львівського апеляційного господарського суду від 19.10.2010 у справі № 5/33 задовольнити.

Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 19.10.2010 у справі № 5/33 скасувати.

Рішення господарського суду Чернівецької області від 11.06.2010 у справі № 5/33 залишити без змін.