Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

за участю представників: товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут" Крупника Р.В.,

Ухвалою господарського суду Львівської області від 26 грудня 2008 року порушено провадження у справі про банкрутство ТОВ "Ресторан "Беркут".

Ухвалою від 10 грудня 2009 року (суддя Хомюк Н.М.) зобов'язано ПП "Полюс Партнер" у десятиденний строк подати до офіційних друкованих органів (газети "Голос України" або "Урядовий кур'єр") за свій рахунок оголошення про порушення справи про банкрутство ТзОВ "Ресторан "Беркут", яке має містити повне найменування боржника, його поштову адресу, банківські реквізити, найменування та адресу господарського суду, номер справи, відомості про розпорядника майна. Примірник газети з опублікованим оголошенням подати суду. Розмір вимог кредитора було визначено в сумі 327 661,00 грн. Призначено попереднє засідання суду. Введено процедуру розпорядження майном боржника і призначено розпорядником майна арбітражного керуючого Василюка І.М. Зобов’язано розпорядника майна скласти і подати суду реєстр вимог кредиторів, скликати збори кредиторів, повідомити кредиторів про час розгляду справи у попередньому засіданні, розглянути разом з боржником вимоги кредиторів і повідомити їх про результати розгляду.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 30 серпня 2010 року (колегія суддів: Мирутенко О.Л. –головуючий, Гнатюк Г.М., Кравчук Н.М.) ухвалу місцевого господарського суду від 10 грудня 2009 року у даній справі залишено без змін.

В касаційній скарзі боржник просить скасувати ухвалу господарського суду першої інстанції від 10 грудня 2010 року та постанову суду апеляційної інстанції від 30 серпня 2010 року у справі № 27/162, посилаючись на порушення судами норм процесуального права.

Перевіривши матеріали справи та доводи касаційної скарги, проаналізувавши застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла висновку про задоволення касаційної скарги з наступних підстав.

З матеріалів справи вбачається, що рішенням господарського суду Львівської області від 24 січня 2008 року у по справі № 15/354 з ТОВ "Ресторан "Беркут" на користь ПП "Полюс Партнер" стягнуто 324 300 грн. боргу, 3 243 грн. державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. 4 лютого 2008 року видано наказ. Постановою Франківського відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції від 12 лютого 2008 року відкрито виконавче провадження по примусовому виконанню наказу.

Згідно листа Франківського відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції від 1 грудня 2008 року №В-2/21065 у зв’язку з невиконанням боржником - ТОВ "Ресторан "Беркут" рішення господарського суду Львівської області державним виконавцем було вжито заходів з примусового виконання вказаного рішення, але на арештованих рахунках боржника грошові кошти відсутні.

Провадження у справі про банкрутство ТОВ "Ресторан "Беркут" було порушено за заявою ПП "Полюс Партнер" ухвалою господарського суду Львівської області від 26 грудня 2008 року.

Проведення підготовчого засідання було призначено на 27 січня 2009 року, разом з тим –проведене таке засідання лише 10 грудня 2009 року.

Відповідно до ч. 4 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі - Закон) у підготовчому засіданні суддя оцінює подані документи, заслуховує пояснення сторін, розглядає обґрунтованість заперечень боржника.

За результатами розгляду заяви кредитора та відзиву боржника у підготовчому засіданні виноситься ухвала, в якій визначаються:

розмір вимог кредиторів, які подали заяву про порушення справи про банкрутство; дата складення розпорядником майна реєстру вимог кредиторів, який має бути складений та поданий до господарського суду на затвердження не пізніше двох місяців та десяти днів після дати проведення підготовчого засідання суду; дата попереднього засідання суду, яке має відбутися не пізніше трьох місяців після дати проведення підготовчого засідання суду;

дата скликання перших загальних зборів кредиторів, які мають відбутися не пізніше трьох місяців і десяти днів після дати проведення підготовчого засідання суду; дата засідання суду, на якому буде винесено ухвалу про санацію боржника, чи про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, чи припинення провадження у справі про банкрутство, яке має відбутися не пізніше шести місяців після дати проведення підготовчого засідання суду. Суд виносить ухвалу про припинення провадження у справі про банкрутство за наявності підстав, передбачених статтею 40 цього Закону ( ч.11 ст.11 Закону).

Належним чином вказаних вимог Закону (2343-12) суд першої інстанції не виконав. Вказуючи в ухвалі підготовчого засідання, що провадження у справі про банкрутство ТОВ "Ресторан "Беркут" порушене 26 грудня 2009 року, суд першої інстанції не врахував, що провадження у справі розпочате за один рік до вказаної дати і, на виконання ч. 4 ст. 11 Закону, подані заявником документи мали бути належно оцінені судом з врахуванням пояснень сторін та перевірки обґрунтованості заперечень боржника. Оскільки, відповідно до ч. 1 ст. 11 Закону підготовче засідання мало бути проведене не пізніше ніж на тридцятий день з дня прийняття заяви про порушення справи про банкрутство, належній перевірці підлягали обставини, які є істотними для даної справи.

Ухвала суду не містить жодних посилань на позицію боржника у справі, чи аналізу його заперечень.

Крім того, судом, без врахування обставин справи не було визначено дати складання розпорядником майна реєстру вимог кредиторів та дати скликання перших загальних зборів кредиторів.

Суд апеляційної інстанції, всупереч приписам ст. 101 ГПК України щодо повторного розгляду справи, вказаних недоліків не усунув, крім того, також встановив обставини щодо порушення провадження у справі про банкрутство, які суперечать матеріалам справи.

Поза увагою суду апеляційної інстанції залишилися доводи апеляційної скарги про платоспроможність боржника, який посилається на наявність у його власності нерухомого майна, зокрема, нежитлових приміщень, значної дебіторської заборгованості, тощо.

При цьому, суд апеляційної інстанції вважав можливим розглянути справу у відсутності представника боржника і відхилив клопотання про відкладення розгляду справи через відрядження директора боржника.

Відповідно до ч.2 ст. 1117 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

За наведених обставин, постанова Львівського апеляційного господарського суду від 30 серпня 2010 року та ухвала господарського суду Львівської області від 10 грудня 2009 року у справі, як прийняті з порушенням вимог матеріального та процесуального права підлягають скасуванню з передачею справи на розгляд до суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119 - 11113 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) , Вищий господарський суд України, -

Касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Ресторан "Беркут" задовольнити.

Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 30 серпня 2010 року та ухвалу господарського суду Львівської області від 10 грудня 2009 року у справі № 27/162 скасувати.

Справу передати до господарського суду Львівської області на розгляд.