Вищий господарський суд України у складі колегії суддів :

за участю представників:

Рішенням господарського суду Волинської області від 30.12.2009 (суддя Костюк С.В.), залишеним без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 01.04.2010 (судді: Давид Л.Л., Кордюк Г.Т., Мурська Х.В.), в позові відмовлено повністю у зв’язку з необґрунтованістю позовних вимог та недоведеністю порушенням спірними рішеннями загальних зборів акціонерів прав і охоронюваних законом інтересів позивача.

ОСОБА_5 в поданій касаційній скарзі просить рішення та постанову скасувати, справу передати на новий розгляд до суду першої інстанції, посилаючись на порушення і неправильне застосування судами норм матеріального та процесуального права, а саме ст.ст. 40, 43 Закону України "Про господарські товариства" та ст.ст. 22, 32, 33, 43, 101, 105 ГПК України. Зокрема, скаржник вважає, що його не було персонально повідомлено про додаткове включення до порядку денного зборів питань 7-10 протоколу (щодо збільшення розміру статутного капіталу) та не надано обов'язкової інформації з цього приводу, а також було позбавлено права внести пропозиції з цих питань за 30 днів до скликання зборів, що є безумовними підставами для визнання недійсними спірних рішень зборів. Окрім того, на думку позивача, самоуправне доповнення порядку денного зборів оспорюваними питаннями вчинено нелегітимним складом правління товариства, рішення загальних зборів від 11.10.2007 про обрання якого було визнано недійсним згідно рішення господарського суду Волинської області від 23.06.2008 у справі №04/35-76.

Колегія суддів, перевіривши фактичні обставини справи на предмет правильності їх юридичної оцінки судом апеляційної інстанції та заслухавши пояснення присутнього у засіданні представника відповідача-1, дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає відхиленню, а оскаржувана постанова –залишенню без змін з наступних підстав.

Залишаючи без змін первісне рішення про відмову в позові, апеляційний господарський суд виходив з того, що:

На дату проведення загальних зборів акціонерів ОСОБА_5 був власником 2241 штук іменних акцій товариства "Ковельсільмаш", що підтверджується сертифікатом іменних акцій НОМЕР_1 (а.с.6 том 1).

Рішення про скликання загальних зборів акціонерів 12.12.2007р. об 11-00 за місцезнаходженням емітента (реєстрація акціонерів з 9-00 до 10-30 у день проведення зборів) прийнято 12 жовтня 2007р. на позачерговому засіданні правління ВАТ "Ковельсільмаш" та оформлено протоколом №12. До порядку денного зборів включені питання: внесення змін та доповнень до статуту ВАТ "Ковельсільмаш", відкликання та обрання виконавчого органу та голови правління, відкликання та обрання наглядової ради та ревізійної комісії, внесення змін до внутрішніх положень ВАТ "Ковельсільмаш", зміна реєстратора ВАТ "Ковельсільмаш". Відповідно до розділу 2 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів підготовку загальних зборів акціонерів доручено реєстроутримувачу ТОВ "Емітент-Сервіс".

Посилання скаржника на незаконність вказаного рішення, оскільки таке прийняте всупереч судової заборони та підписано не уповноваженим в.о. голови правління Заїкіним М.М., судом відхилено, оскільки таке рішення не визнано судом недійсним та не є предметом спору в даній справі. Закон виходить з презумпції легітимності рішень органів управління господарського товариства, тобто відповідні рішення вважаються такими, що відповідають закону, якщо судом не буде встановлено інше, а тому відсутні підстави вважати нелегітимним рішення правління ВАТ "Ковельсільмаш" від 12 жовтня 2007 року, про що правильно зазначено місцевим судом.

Відповідно до ч.1 ст. 43 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів.

Пунктом 8.2.6 Статуту товариства (а.с.4-10 том 2) передбачено, що повідомлення про проведення загальних зборів не пізніше як за 45 днів до дати їх проведення публікується правлінням ВАТ в офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку та в місцевій пресі за місцезнаходженням ВАТ. Крім того, держателі іменних акцій у той же строк повідомляються про загальні збори акціонерів шляхом направлення їм листів або будь-яким іншим способом.

Як вбачається з матеріалів справи, оголошення про порядок і строки проведення загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Ковельсільмаш" були опубліковані 19.10.2007 року у бюлетені "Цінні папери України" №237-238 та 23.10.2007 року в газеті "Вісті Ковельщини" з порядком денним згідно протоколу засідання правління від 12 жовтня 2007 року. Крім цього, про проведення зборів акціонерів ОСОБА_5 був повідомлений за 46 днів рекомендованим листом, відправленим 27.10.2007 року, що підтверджується списками поштових відправлень (а.с.150,151 том 1). Наведене вище свідчить про належне повідомлення позивача про час, місце проведення і порядок денний загальних зборів акціонерів ВАТ "Ковельсільмаш".

Посилання позивача на порушення відповідачем порядку повідомлення акціонерів про проведення зборів у зв'язку з врученням йому повідомлення лише 01.11.2007 року судом до уваги не прийнято, оскільки ні ст. 43 Закону України "Про господарські товариства", ні статутом товариства встановлення строку повідомлення не пов'язано з датою вручення акціонерам таких повідомлень. Крім цього, встановлення лише факту повідомлення акціонера з порушенням порядку персонального повідомлення чи строку повідомлення не є беззаперечною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів при умові, що це не вплинуло на реалізацію учасниками своїх прав і прийняття рішень загальними зборами.

Також 26.11.2007 року у бюлетені "Цінні папери України" №268-270 (а.с.124 том 1) та 29.11.2007 року в газеті "Вісті Ковельщини" (а.с.125 том 1) були опубліковані оголошення про доповнення на вимогу акціонерів (ТОВ "Декуріон" та ТОВ "Сігур"), що володіють у сукупності більш ніж 10% акцій, порядку денного зборів наступними питаннями: збільшення розміру статутного капіталу ВАТ "Ковельсільмаш" за рахунок додаткових внесків шляхом закритого (приватного) розміщення акцій існуючої номінальної вартості; затвердження протоколу рішення про закрите (приватне) розміщення; затвердження переліку інвесторів, серед яких передбачено розміщення акцій та визначення уповноваженого органу та уповноважених осіб ВАТ "Ковельсільмаш" щодо прийняття рішень та вчинення дій, пов'язаних із закритим (приватним) розміщенням акцій.

Відповідно до ст. 40 Закону України "Про господарські товариства" у повідомленні про наступне скликання загальних зборів для вирішення питання про зміни статутного фонду акціонерного товариства повинні міститися: мотиви, спосіб та мінімальний розмір збільшення або зменшення статутного фонду; проект змін до статуту акціонерного товариства, пов'язаних із збільшенням або зменшенням статутного фонду; дані про кількість акцій, що випускаються додатково або вилучаються, та їх загальну вартість; відомості про нову номінальну вартість акцій; права акціонерів при додатковому випуску акцій або їх вилученні; дата початку і закінчення підписки на акції, що додатково випускаються, або їх вилучення; порядок відшкодування власникам акцій збитків, пов'язаних із змінами статутного фонду. Таким чином, зміст наданих оголошень про доповнення порядку денного спірних зборів відповідає вищевказаній нормі.

Доводи скаржника про те, що його особисто не було повідомлено про доповнення порядку зборів, не свідчать про порушення ст. 43 Закону України "Про господарські товариства". Згідно вказаної норми передбачено обов'язок персонального повідомлення держателів іменних акцій про проведення загальних зборів акціонерів передбаченим статутом способом, а згідно п.8.2.8 Статуту товариства про зміни, що сталися у порядку денному загальних зборів, правління зобов'язане повідомити акціонерів шляхом публікації відповідної інформації в офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку та в місцевій пресі за місцезнаходженням ВАТ не пізніше як за 10 днів до проведення зборів у порядку, передбаченому статутом, що в даному випадку відповідачем дотримано.

Крім цього, порушення порядку персонального повідомлення акціонера не призвели до неможливості його участі у загальних зборах та зазначені порушення не є достатніми підставами для визнання рішень загальних зборів акціонерів недійсними з врахуванням оцінки всіх обставин справи в їх сукупності .

З аналізу положень статуту ВАТ "Ковельсільмаш" вбачається, що в ньому не передбачено особливого порядку повідомлення акціонерів у разі зміни порядку денного загальних зборів. Оголошення про зміну порядку денного зборів, які відбулися 12.12.2007р., було опубліковано раніше ніж за 10 днів до проведення зборів, у порядку передбаченому статутом.

Відтак, місцевий господарський суд дійшов до вірного висновку про те, що акціонер ОСОБА_5 не був позбавлений товариством права на участь у загальних зборах і був ознайомлений з порядком денним зборів, що відбулися 12.12.2007р.

Твердження скаржника про порушення його права щодо отримання інформації, яка стосується порядку денного зборів, судом до уваги не прийнято з тих мотивів, що відповідно до наказу товариства №56 від 19.04.2007 "Про організацію надання інформації, відкритої для ознайомлення акціонерів" (а.с.126 том 1) акціонери могли ознайомитись з інформацією товариства.

Позивачем не доведено порушення оспорюваними рішеннями його прав та законних інтересів як акціонера відкритого акціонерного товариства "Ковельсільмаш". В зв’язку із проведенням зборів позивач не був позбавлений своїх акцій, права голосувати, права отримувати дивіденди згідно кількості належних йому акцій, права брати участь в управлінні справами відповідача.

З наведеного суд першої інстанції дійшов правильного висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Ковельсільмаш" від 12.12.2007 року та визнання недійсним Статуту ВАТ "Ковельсільмаш", прийнятого загальними зборами акціонерів в новій редакції, оскільки вказані збори скликані, підготовлені та проведені з дотриманням встановленого чинним законодавством порядку; відбулися за наявності кворуму; прийняті на них рішення відповідають визначеним в порядку денному та повідомленнях про скликання зборів питанням, вирішення яких у відповідності до закону належить до компетенції загальних зборів акціонерів, а право позивача на участь в цих загальних зборах акціонерів жодним чином не було порушено.

Колегія погоджується з висновками суду з огляду на таке.

Відповідно до п.1 ч.2 та п.1 ч.4 ст. 159 ЦК України до виключної компетенції загальних зборів акціонерів належить внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу. Рішення загальних зборів акціонерів щодо внесення змін до статуту товариства приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів акціонерів, які беруть участь у зборах.

Згідно з ч.ч.1,8 ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Брати участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів, які не є акціонерами. Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.

Відповідно до ч.ч.1,2 ст. 43 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. Будь-який з акціонерів має право вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальних зборів не пізніш як за 30 днів до їх скликання. Рішення про включення цих пропозицій до порядку денного приймається виконавчим органом товариства. Пропозиції акціонерів, які володіють більш як 10 відсотками голосів, вносяться до порядку денного обов'язково. Рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборів у порядку, передбаченому статутом.

Згідно зі ст. 40 Закону України "Про господарські товариства" у повідомленні про наступне скликання загальних зборів для вирішення питання про зміни статутного фонду акціонерного товариства повинні міститися: мотиви, спосіб та мінімальний розмір збільшення або зменшення статутного фонду; проект змін до статуту акціонерного товариства, пов'язаних із збільшенням або зменшенням статутного фонду; дані про кількість акцій, що випускаються додатково або вилучаються, та їх загальну вартість; відомості про нову номінальну вартість акцій; права акціонерів при додатковому випуску акцій або їх вилученні; дата початку і закінчення підписки на акції, що додатково випускаються, або їх вилучення; порядок відшкодування власникам акцій збитків, пов'язаних із змінами статутного фонду.

Предметом даного позову є, зокрема, визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Ковельсільмаш" від 12.12.2007 про збільшення розміру його статутного капіталу.

Дійсно, згідно з абзацами 2 і 3 п.18 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації. При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення .

Як достеменно встановлено судами, процедура надання акціонерам (в тому числі позивачу) інформації щодо запланованої зміни статутного капіталу товариства була дотримана товариством, а саме про зміни в порядку денному зборів шляхом додаткового включення питань 7-10 та про детальну інформацію, передбачену ст. 40 Закону України "Про господарські товариства", акціонерів відповідно до п.8.2.8 Статуту товариства було повідомлено шляхом публікації відповідних відомостей 26.11.2007 року у бюлетені "Цінні папери України" №268-270 (а.с.124 том 1) та 29.11.2007 року в газеті "Вісті Ковельщини" (а.с.125 том 1), причому зміни до порядку денного зборів були внесені на вимогу акціонерів (ТОВ "Декуріон" та ТОВ "Сігур"), що володіють у сукупності більш ніж 10% акцій товариства (ч.2 ст. 43 Закону України "Про господарські товариства").

Водночас, згідно з абзацом 3 п.21 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) при вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується .

З матеріалів справи вбачається та судом встановлено, що на загальних зборах, які відбулися 12.12.2007р. (протокол №2), всі рішення зі спірних питань 7-10, додатково включених до порядку денного зборів (в тому числі щодо збільшення статутного капіталу товариства), були прийняті більш як ѕ голосів (90,42%) від присутніх на зборах акціонерів, що відповідає вимогам п.1 ч.2 та п.1 ч.4 ст. 159 ЦК України. Наявність кворуму підтверджується протокол №2 зборів, згідно якого для участі у зборах зареєструвалися акціонери, які в сукупності володіли 75% акцій ВАТ "Ковельсільмаш".

Натомість, згідно сертифіката іменних акцій НОМЕР_1 (а.с.6 том 1) ОСОБА_5 на момент прийняття спірних рішень був власником 2241 штук іменних акцій товариства "Ковельсільмаш", що становило лише близько 0,063% статутного фонду ВАТ "Ковельсільмаш"

Таким чином, цілком очевидно, що наявність чи відсутність позивача на загальних зборах від 12.12.2007 ніяким чином не могла істотно вплинути на результати голосування по спірним питання 7-10 порядку денного зборів.

Наведеним повністю спростовуються твердження позивача про порушення його прав акціонера шляхом невчинення правлінням товариства персонального повідомлення про додаткове включення до порядку денного зборів питань 7-10 протоколу (щодо збільшення розміру статутного капіталу) та ненадання обов'язкової інформації з цього приводу, оскільки в даній правовій ситуації такі (процедурні) порушення порядку скликання зборів акціонерів не позбавили скаржника права на участь у зборах та жодним чином не могли вплинути на прийняття ними спірних рішень, а тому і не можуть бути достатньою підставою для визнання їх недійсними.

Не заслуговують на увагу передчасні твердження позивача про самоуправне доповнення порядку денного зборів незаконним складом правління товариства, рішення загальних зборів від 11.10.2007 про обрання якого було визнано недійсним згідно рішення господарського суду Волинської області від 23.06.2008 у справі №04/35-76, оскільки при цьому судами правомірно враховано принцип презумпції легітимності чинних рішень правління ВАТ "Ковельсільмаш" від 12.10.2007 та від 01.11.2007, які не оскаржені та не визнані недійсними в установленому порядку (ч.5 ст. 98 ЦК України та абзац 2 п.10 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) ).

Колегія також не може прийняти до уваги доводи скаржника щодо позбавлення його права внести свої пропозиції щодо порядку денного загальних зборів (в частині питання про збільшення статутного капіталу товариства) за 30 днів до їх скликання, оскільки такі доводи не мають істотного значення для правильного вирішення даного спору з тих мотивів, що виходячи зі змісту ч.2 ст. 43 Закону України "Про господарські товариства" виключно пропозиції акціонерів, які володіють більш як 10 відсотками голосів, підлягають обов'язковому внесенню до порядку денного, а позивач до таких акціонерів не належить.

Касаційна інстанція відхиляє бездоказові посилання позивача на порушення його права на ознайомлення з інформацією документами, внесеними до порядку денного зборів від 12.12.2007, оскільки з матеріалів справи не вбачається та судами не встановлено звернення до товариства з вимогою про ознайомлення з документами, внесеними до порядку денного зборів.

Отже, суди першої та апеляційної інстанцій на підставі ретельної правової оцінки наявних у справі доказів дійшли правильного висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів ВАТ "Ковельсільмаш" від 12.12.2007 року та визнання недійсними змін до Статуту ВАТ "Ковельсільмаш" в редакції від 14.05.2008р., оскільки вказані збори були скликані, підготовлені та проведені з дотриманням встановленого чинним законодавством порядку; відбулися за наявності кворуму; прийняті на них рішення проголосовані необхідною кількістю присутніх акціонерів (більш як ѕ голосів) і відповідають питанням, визначеним в порядку денному (з врахуванням змін до порядку денного) та повідомленнях про скликання зборів, а право позивача на участь в цих загальних зборах акціонерів жодним чином не було порушено.

Зважаючи на вищенаведене, колегія не вбачає підстав для скасування оскаржуваної постанови.

Враховуючи викладене та керуючись ст.ст. 6, 8, 125, 129, 150 Конституції України, постанови Пленуму Верховного суду України №9 від 01.11.1996р. "Про застосування Конституції України при здійсненні правосуддя" (v0009700-96) , Рішенням Конституційного Суду України від 11.03.2010 №8-рп/2010 (v008p710-10) та ст.ст.1115,1117-11111 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) , Вищий господарський суд України,

Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 01.04.2010 у справі №02/55-76 залишити без змін, а касаційну скаргу ОСОБА_5 –без задоволення.

постанова Вищого господарського суду України касаційному оскарженню не підлягає.