Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

У липні 2008 року Товариство з обмеженою відповідальністю "НОВА ТОР" звернулось до господарського суду міста Києва із позовом ( з урахуванням неодноразових уточнень позовних вимог) до державного підприємства завод "Арсенал" із залученням третіх осіб на стороні позивача: корпорації "Науково-виробниче об'єднання "Арсенал", товариства з обмеженою відповідальністю "Скайнет LTD", КП "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстру права власності на об'єкти нерухомого майна" та третьої особи на стороні відповідача, яка не заявляє самостійних вимог,- Головного управління комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) про визнання права спільної часткової власності на нерухоме майно - нежитлові приміщення.

Позовні вимоги були вмотивовані укладеним 18.12.2007 між державним підприємством завод "Арсенал", корпорацією "Науково-виробниче об'єднання "Арсенал", товариством з обмеженою відповідальністю "Скайнет LTD" договором простого товариства (про спільну діяльність), за яким внесок заводу "Арсенал" становив нерухоме майно, на яке Головне управління комунальної власності м. Києва виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) відмовило оформляти право спільної власності, а КП "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстру права власності на об'єкти нерухомого майна" відмовилось реєструвати це право.

Крім того, після внесення нерухомого майна у спільну діяльність державне підприємство завод "Арсенал" також не визнало право спільної власності, а вважає, що майно знаходиться у державній власності.

Заявою від 18.03.2009 у справу вступила прокуратура міста Києва.

Рішенням господарського суду міста Києва від 10.04.2009 ( суддя Прокопенко Л.В.), залишеним без змін Постановою Київського апеляційного господарського суду від 09.06.2009 ( головуючого судді Кондес Л.О., суддів Куровського С.В., Михальської Ю.Б.), позовні вимоги задоволені повністю :

визнано право спільної часткової власності на нежитлові приміщення І поверху корпусу № 14, розташованого за адресою: м. Київ, вул. Московська, 8, літера "Ї", загальною площею 1377,3 кв. м;

визнано право спільної часткової власності на одноповерхову прибудову корпусу № 5 (п'ять), розташованого за адресою: м. Київ, вул. Московська, 8, літ. "З", загальною площею 991,1 кв. м;

визнано право спільної часткової власності на будівлю корпусу №6 (шість), розташованого за адресою: м. Київ, вул. Московська, 8, літ. "Л", загальною площею 14020,4 кв. м;

визнано право спільної часткової власності на будівлю корпусу №59 (п'ятдесят дев'ять), розташованого за адресою: м. Київ, вул. Московська, 8, літ "К", загальною площею 10973,9 кв. м;

визнано право спільної часткової власності на нерухоме майно корпусу № 11 (одинадцять), розташованого за адресою: м. Київ, вул. Московська, 8, літ. "Ж", загальною площею 227,6 кв. м;

визнано право спільної часткової власності на одноповерховий механічний корпус № 7 (сім), розташованого за адресою: м. Київ, вул. Московська, 8, літ. "И", загальною площею 2911,6 кв. м;

визнано право спільної часткової власності на нежитлові приміщення 3-6 поверхів лабораторно-побутового корпусу № 9 (дев'ять), розташованого за адресою: м. Київ, вул. Московська, 8, літ. "І", загальною площею 2240,6 кв. м.

Не погоджуючись із судовими рішеннями, державне підприємство завод "Арсенал" звернулось до Вищого господарського суду України із касаційною скаргою, в якій посилається на порушення судами норм процесуального права та неправильне застосування норм матеріального права, просить судові рішення скасувати і справу передати на новий розгляд до господарського суду.

В касаційній скарзі державне підприємство завод "Арсенал" посилається на стратегічне значення заводу "Арсенал", укладення угод не відповідає інтересам заводу і є прихованою приватизацією державного майна, яке повинно проводитись на конкурентних засадах шляхом продажу на біржах чи аукціоні. Заявник вважає договір таким, що укладений з метою, завідомо суперечною інтересам держави, оскільки її наслідком є безоплатне відчуження державного майна, яке не підлягає приватизації.

Порушенням норм матеріального права державне підприємство завод "Арсенал" вважає порушення судами Розпоряджень Кабінету Міністрів України № 703-р від 07.05.2008 (703-2008-р) та № 804-р від 04.06.2008 (804-2008-р) , якими встановлено припинити раніше укладені договори про спільну діяльність, наслідком яких можуть бути відчуження державного майна.

Порушенням норм процесуального права державне підприємство завод "Арсенал" вважає незалучення до участі у справі в якості третьої особи Національне космічне агентство України (НКАУ), яке є органом, уповноваженим управляти державним майном.

Заслухавши пояснення присутніх в судовому засіданні представників сторін та третіх осіб, думку представника Генеральної прокуратури України, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в рішенні і постанові та доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню.

Переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права.

Як встановлено судами попередніх інстанцій та вбачається з матеріалів справи, що 18.12.2007 між державним підприємством завод "Арсенал", Корпорацією "Науково-виробниче об'єднання "Арсенал", ТОВ "СКАЙНЕТ Ltd" було укладено Договір № 10 простого товариства (спільної діяльності).

14 березня 2008 року між учасниками Договору простого товариства (спільної діяльності) № 10 було укладено додаткову угоду № 1 до Договору, згідно з якою до складу учасників було включено ТОВ "НОВА ТОР".

Згідно з розпорядженням Кабінету Міністрів України від 29 квітня 2004 року N 278-р (278-2004-р) державне підприємство завод "Арсенал" було передано до сфери управління Національного космічного агентства України.

Відповідно до частини 5 статті 75 Господарського кодексу України відчужувати майнові об'єкти, що належать до основних фондів, державне комерційне підприємство має право лише за попередньою згодою органу, до сфери управління якого воно належить, і лише на конкурентних засадах, якщо інше не встановлено законом. Відчуження нерухомого майна здійснюється за умови додаткового погодження в установленому порядку з Фондом державного майна України.

10 грудня 2007 року Фонд державного майна України листом №10-24-19674 погодив відчуження 7 об’єктів нерухомості, що знаходяться на балансі державного підприємства завод "Арсенал" шляхом об’єднання вкладів учасників (простого товариства) за договором про спільну діяльність, відповідно до погоджених висновків про вартість об'єктів відчуження.

Після вищезазначеного погодження Наказом Національного космічного агентства України від 13.12.2007 №385 було дозволено Генеральному директору державного підприємства завод "Арсенал" здійснити відчуження 7 об'єктів нерухомості, що знаходяться на балансі підприємства, шляхом об’єднання вкладів учасників за Договором простого товариства (спільної діяльності).

18 грудня 2007 року, після отримання погодження ФДМУ та дозволу НКАУ, між ДП завод "Арсенал", корпорацією "НВО "Арсенал" та ТОВ "СКАЙНЕТ Ltd" було підписано Договір простого товариства (спільної діяльності) № 10. Частки учасників договору простого товариства (спільної діяльності) були розподілені таким чином:- ДП завод "Арсенал" - 49,6 %;-Корпорація "НВО "Арсенал" - 20,4 %;- ТОВ "СКАЙНЕТ Ltd" - 30 %.

Склад та характеристики нерухомого майна, яке передано державним підприємством завод "Арсенал", зазначено у Додатку №2 до договору, згідно з яким завод "Арсенал" передав в спільну діяльність: нежитлові приміщення І поверху корпусу №14 (№000014); одноповерхову прибудову корпусу №5 (№000005); будівлю корпусу №6 (№000006); будівлю корпусу №59 (№000059); нерухоме майно корпусу №11 (№82365011); одноповерховий механічний корпус №7 (№81160007); нежитлові приміщення 3-6 поверхів лабораторно-побутового корпусу №9 (№000009).

21.12.2007 між ДП завод "Арсенал" та корпорацією "НВО "Арсенал" (як учасником договору простого товариства, який здійснює поточне керівництво спільною діяльністю) були підписані Акти приймання-передачі, відповідно до яких завод "Арсенал" на виконання вищезазначеного наказу Національного космічного агентства України від 13.12.2007 № 385 провело відчуження 7 об’єктів нерухомості та передало їх на баланс спільної діяльності.

Об’єкти нерухомості, передані на баланс спільної діяльності передавалися як самостійні будівлі - цілісні корпуси та відокремлені нежитлові приміщення лабораторно-побутового корпусу №9, ці об'єкти нерухомості не використовувалися державним підприємством завод "Арсенал" або будь-якою третьою особою, не були об'єктом орендних або інших правовідносин, пов’язаних із строковим чи безстроковим користуванням об'єктами нерухомого майна.

Частиною 6 статті 141 Господарського кодексу України передбачено, що відчуження суб'єктом господарювання державного майна, яке належить до основних фондів, здійснюється у порядку, що встановлюється Кабінетом Міністрів України.

На момент укладення Договору питання відчуження державного майна було врегульовано Програмою реформування (реструктуризації) та розвитку космічної галузі, затвердженою постановою Кабінету Міністрів України від 28.10.2004 № 1455 (1455-2004-п) та Порядком відчуження об’єктів державної власності, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 6 червня 2007 року № 803 "Про затвердження Порядку відчуження об'єктів державної власності" (803-2007-п) .

Відповідно до пункту 4 цього Порядку (803-2007-п) відчуження майна здійснюється шляхом його продажу, об'єднання вкладів учасників (простого товариства) за договором про спільну діяльність (якщо за договором простого товариства виникає право спільної власності на таке майно).

Пунктом 6 Порядку (803-2007-п) передбачено, що відчуження майна здійснюється безпосередньо суб'єктом господарювання, на балансі якого перебуває таке майно, лише після надання на це згоди або дозволу відповідного суб'єкта управління майном, який є представником власника і виконує його функції у межах, визначених законодавчими актами.

Таким чином, суди попередніх інстанцій дійшли висновку, що Наказ Національного космічного агентства України від 13.12.2007 №385 та лист Фонду державного майна України №10-24-19674 від 10.12.2007 є рішеннями цих державних органів стосовно дозволу державному підприємству завод "Арсенал" здійснити відчуження відповідного нерухомого майна. Державне підприємство завод "Арсенал" здійснило відчуження нерухомого майна шляхом передачі цього нерухомого майна в спільну діяльність.

14 березня 2008 року між учасниками Договору простого товариства (спільної діяльності) №10 було укладено додаткову угоду №1 до Договору, згідно з якою до складу учасників було включено ТОВ "НОВА ТОР. Спільне майно учасників Договору, у тому числі нерухоме майно, відчужене державним підприємством завод "Арсенал" шляхом передачі в якості внеску в спільну діяльність, обліковується корпорацією "НВО "Арсенал" на окремому балансі.

За результатами проведених обмірів фахівцями бюро технічної інвентаризації були уточнені розміри нерухомого майна, що було передане ДП завод "Арсенал" в якості внеску в спільну діяльність та яке обліковується на спільному балансі. Згідно з протоколом №25 від 18 грудня 2008 року Зборів учасників Договору простого товариства учасники одностайно прийняли рішення провести корегування розмірів внесків, виходячи з уточнених розмірів нерухомого майна, та уточнити процентне співвідношення часток учасників спільної діяльності у тому розмірі, який зазначено в додатковій угоді №1 від 14.03.2008 до Договору № 10 простого товариства (спільної діяльності) від 18 грудня 2007 року.

16 березня 2009 року між учасниками Договору була укладена додаткова угода № 2, відповідно до якої грошова оцінка всього вкладу Заводу становить 191 424 106,80грн., який вноситься на цілі спільної діяльності, частка заводу у спільній діяльності складає 49,99%. Загальний вклад НВО "Арсенал" - грошові кошти у розмірі 49 818 516,29грн., які підлягають внесенню до 01 червня 2011 року на цілі спільної діяльності, та частка НВО "Арсенал" у спільній діяльності складає 13,01%. Вклад ТОВ "СКАЙНЕТ Ltd" становлять грошові кошти у розмірі 73 215 221,49грн., які підлягають внесенню до 01 червня 2011 року на цілі спільної діяльності, та частка ТОВ "СКАЙНЕТ Ltd" у спільній діяльності складає 19,12 %. Вклад ТОВ "НОВА ТОР" становлять грошові кошти у розмірі 68 466 953,98грн., які підлягають внесенню до 01 червня 2011 року на цілі спільної діяльності, частка ТОВ "НОВА-ТОР" у спільній діяльності складає 17,88%. Загальний вклад Учасників в просте товариство (спільну діяльність) становить 382 924 798,56грн. Строк дії договору встановлений до 17.12.2032р.

Розділом 9 Договору простого товариства (спільної діяльності) від 18.12.2007 №10 передбачено, що внесене майно, яким вони володіли на праві власності, а також вироблена у результаті спільної діяльності продукція та одержані від такої діяльності плоди і доходи, майно, яке було створено, придбане, або є новозбудованим - є спільною частковою власністю Учасників простого товариства.

Відповідно до ст. 355 Цивільного кодексу України майно, що є у власності двох або більше осіб (співвласників), належить їм на праві спільної власності (спільне майно).

Пунктом 9.2. Договору простого товариства (спільної діяльності) передбачено, що нерухоме майно заводу, передане в якості внеску у просте товариство, використовується в інтересах всіх Учасників і є їх спільним майном.

Вирішуючи справу по суті, суди попередніх інстанцій виходили із ч.1 ст. 1134 Цивільного кодексу України, згідно з якою внесене учасниками майно, яким вони володіли на праві власності, а також вироблена у результаті спільної діяльності продукція та одержані від такої діяльності плоди і доходи є спільною частковою власністю учасників, якщо інше не встановлено договором простого товариства або законом. Внесене учасниками майно, яким вони володіли на підставах інших, ніж право власності, використовується в інтересах усіх учасників і є їхнім спільним майном.

Відповідно до ст. 356 Цивільного кодексу України власність двох чи більше осіб із визначенням часток кожного з них у праві власності є спільною частковою власністю. Суб'єктами права спільної часткової власності можуть бути фізичні особи, юридичні особи, держава, територіальні громади. Учасники спільної часткової власності мають частку у праві власності на спільне майно в цілому, а не конкретну частину майна. Тобто не річ (майно) поділяється на частки, а право власності на це майно. Відповідно до ч.1 ст. 363 Цивільного кодексу України частка у праві спільної часткової власності переходить до набувача за договором з моменту укладення договору, якщо інше не встановлено домовленістю сторін.

Таким чином, суди попередніх інстанцій дійшли висновку, що об’єкти нерухомого майна, які були передані державним підприємством завод "Арсенал" в спільну діяльність по договору №10 від 18.12.2007, належать на праві спільної часткової власності ТОВ "НОВА ТОР", корпорації "НВО "Арсенал", ТОВ "СКАЙНЕТ Ltd" та ДП завод "Арсенал" за розподілом часток, який визначено Договором № 10 простого товариства (спільної діяльності) від 18 грудня 2007 року та додатковою угодою № 2 від 16 березня 2009 року і є спільною частковою власністю учасників простого товариства.

Згідно зі ст. 182 Цивільного кодексу України право власності та інші речові права на нерухомі речі, обмеження цих прав, їх виникнення, перехід і припинення підлягають державній реєстрації. Державна реєстрації прав на нерухомість і правочинів щодо нерухомості є публічною, здійснюється відповідним органом, який зобов’язаний надавати інформацію про реєстрацію та зареєстровані права в порядку встановленому законом.

Згідно із п.1.3 "Тимчасового положення про порядок державної реєстрації прав власності на нерухоме майно" (z0157-02) державну реєстрацію прав власності на нерухоме майно здійснюють підприємства бюро технічної інвентаризації у межах визначених адміністративно-територіальних одиниць, яким є комунальне підприємство "Київське міське бюро технічної інвентаризації та реєстрації прав власності на об'єкти нерухомого майна".

Відносно необхідності нотаріального посвідчення Договору спільної діяльності суди виходили із приписів ст. 209 Цивільного кодексу України, якою встановлено, що правочин, який вчинений у письмовій формі підлягає нотаріальному посвідченню лише у випадках, встановлених законом або домовленістю сторін. Згідно з пунктом 35 "Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України" (z0152-94) , нотаріуси посвідчують правочини, щодо яких законодавством установлено обов'язкову нотаріальну форму. Відповідно до чинного законодавства визначено перелік правочинів, які підлягають обов'язковому нотаріальному посвідченню. Умовами Договору №10 простого товариства (спільної діяльності) від 18.12.2007 року та додатковими угодами до нього нотаріальне посвідчення не передбачалось.

Частина 4 ст. 27 Закону України "Про приватизацію державного майна" передбачає нотаріальне посвідчення та державну реєстрацію договорів купівлі-продажу (приватизації) державного майна, відчуження приватизованого майна, яке відповідно до зазначеного Закону (2163-12) здійснюється шляхом його викупу, продажу на аукціоні, за конкурсом, а договори простого товариства ( про спільну діяльність) до цього переліку не включені.

Посилання державного підприємства завод "Арсенал" в касаційній скарзі на порушення судами Розпоряджень Кабінету Міністрів України № 703-р від 07.05.2008 (703-2008-р) та № 804-р від 04.06.2008 (804-2008-р) , якими доручено припинити раніше укладені договори про спільну діяльність, наслідком яких можуть бути відчуження державного майна, - було розглянуто судами попередніх інстанцій.

Виконуючи ці Розпорядження Кабінету Міністрів України, державне підприємство завод "Арсенал" звернулось із позовом до господарського суду про розірвання Договору, за яким Рішенням господарського суду міста Києва у справі № 16/281 від 07.08.2008 року державному підприємству завод "Арсенал" було відмовлено у задоволені позову про розірвання Договору простого товариства № 10 від 18.12.2007. Постановою Київського апеляційного господарського суду від 21.10.2008 апеляційну скаргу державного підприємства завод "Арсенал" на рішення господарського суду міста Києва від 07.08.2008 у справі № 16/281 залишено без задоволення, рішення господарського суду м. Києва залишено в силі.

Таким чином, суди попередніх інстанцій дійшли висновку, що лист №2600/10-4 від 21.05.2008 Національного космічного агентства України до державного підприємства завод "Арсенал" з вимогою терміново припинити договір № 10 від 18.12.2007 на підставі розпорядження Кабінету Міністрів України від 07.05.2008 № 703-р (703-2008-р) та розпорядження Кабінету Міністрів України від 04.06.2008 №804-р (804-2008-р) не є підставою невизнання права спільної часткової власності на нерухоме майно.

В касаційній скарзі порушенням норм процесуального права державне підприємство завод "Арсенал" вважає незалучення до участі у справі в якості третьої особи Національне космічне агентство України, яке є органом, уповноваженим управляти державним майном.

Однак, Національне космічне агентство України в порядку, встановленому "Порядком відчуження об'єктів державної власності" та у встановленій формі наказу Наказом від 13.12.2007 № 385 надало згоду на внесення нерухомого майна у спільну діяльність. Згода Національного космічного агентства України була реалізована державним підприємством завод "Арсенал", тому наступне скасування цієї згоди не має юридичних наслідків.

Відповідно до ст. 392 Цивільного кодексу України власник майна може пред'явити позов про визнання його права власності, якщо це право оспорюється або не визнається іншою особою.

Суди попередніх інстанцій дійшли висновку про те, що позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Статтею 111 -7 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

З огляду на викладене, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги державного підприємства завод "Арсенал", оскільки доводи касаційної скарги зводяться до переоцінки доказів, а судами попередніх інстанцій було повно та всебічно з'ясовано обставини, що мають значення для даної справи, їм надано належну правову оцінку та прийнято рішення і постанову з дотриманням норм матеріального та процесуального права, що дає підстави залишити їх без змін.

Враховуючи наведене, та керуючись ст.ст. 111 -5, 111 -7, 111 -9, 111 -11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

Касаційну скаргу державного підприємства завод "Арсенал" залишити без задоволення.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 09.06.2009р. у справі № 12/159 залишити без змін.