Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

Головуючого судді - Галушко Н.А.

суддів: Гриців В.М.

Орищин Г.В.

розглянув апеляційну скаргу ОСОБА_2 та ОСОБА_3, м.Чернівці б/н від 19.09.2012 р.

на рішення господарського суду Чернівецької області від 07.09.2012р.

у справі № 5027/382/2012

за позовом: ОСОБА_2 та ОСОБА_3, м.Чернівці

до відповідача: товариства з обмеженою відповідальністю "Чернівціавтотранс", м.Чернівці

про визнання права на частку у статутному капіталі господарського товариства та визнання частково недійсними рішень установчих зборів та Статуту товариства

за участю представників сторін:

від позивачів: ОСОБА_4-адвокат

від відповідача: не з'явився

Права та обов'язки представнику відповідно до ст.ст. 20, 22 ГПК України роз'яснено.

Клопотань про здійснення фіксації судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу, в порядку ст. 81 ГПК України (1798-12) , учасником судового процесу не заявлено.

Рішенням господарського суду Чернівецької області від 07.09.2012 року у справі № 5027/382/2012 (суддя Скрипничук І.В.) відмовлено у задоволенні позовних вимог ОСОБА_2 та ОСОБА_3, м.Чернівці до ТОВ "Чернівціавтотранс", м.Чернівці про визнання права на частку у статутному капіталі господарського товариства та визнання частково недійсними рішень установчих зборів та Статуту товариства.

ОСОБА_2 та ОСОБА_3 подано апеляційну скаргу б/н від 19.09.2012р., в якій просить рішення суду скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити повністю, посилаючись на те, що при прийнятті рішення судом порушено норми матеріального права, рішення прийнято без врахування всіх обставин справи, висновки суду не відповідають обставинам справи. Зокрема, скаржник вважає, з огляду на відсутність з боку позивачів заяв про викуп належних їм акцій на видані позивачам зобов»язання про видачу частки, вони повинні були бути включеними в число учасників ТОВ з відповідною належною їх часткою, не залежно від їх особистої участі в установчих зборах. Окрім того, скаржники зазначають, що як вбачається із протоколу установчих зборів ТОВ «Чернівціавтотранс» від 27.06.2009р. питання про розподіл часток не було включено у порядок денний зборів. За наявності в акціонерів письмових зобов»язань про видачу їм часток, опубліковане в газеті «Буковинське віче» від 20.05.2009р. повідомлення про збори з питанням порядку денного «Про створення товариства» не дозволяло передбачити, що за наслідками обговорення цього питання будуть вирішуватись і питання щодо розподілу часток учасників та що склад учасників ТОВ та розмір їх часток будуть іншими, ніж склад акціонерів в ВАТ та вартість належних їм акцій. Окрім того, скаржники вважають, що реалізація частки ТОВ «Чернівціавтотранс» була проведена товариством на підставі рішення загальних зборів учасників від 18.09.2009р. з порушенням чинного законодавства України. Наводить скаржник і інші підстави для скасування рішення суду.

ТОВ «Чернівціавтотранс»у відзиві на апеляційну скаргу рішення суду просять залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Судова колегія, розглянувши апеляційну скаргу, вивчивши матеріали справи, оцінивши наявні в ній докази, заслухавши пояснення представників сторони, встановила наступне:

Як вбачається із матеріалів справи, 10.04.2009р. відбулись загальні збори акціонерів ВАТ «Чернівціавтотранс»(протокол №01-09) (а.с.30-35), на яких було прийнято рішення:

- про припинення діяльності ВАТ шляхом перетворення (реорганізації) в ТОВ «Чернівціавтотранс»;

- про призначення комісії з припинення ВАТ «Чернівціавтотранс», доручивши голові комісії з припинення ВАТ «Чернівціавтотранс»виконувати всі необхідні дії щодо реорганізації товариства відповідно до чинного законодавства України та встановлено порядок роботи комісії з припинення;

- про затвердження оцінки акцій, за якою буде здійснюватися викуп акцій товариством, на рівні 0,25 грн. за одну штуку акцій ВАТ «Чернівціавтотранс» та здійснення викупу акцій у акціонерів, які вимагають цього, у разі коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про припинення діяльності товариства та звернулись до товариства з письмовою заявою за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не менше за номінальну вартість, яка становить 0,25грн. за одну акцію ВАТ «Чернівціавтотранс» при цьому оцінку та викуп акцій встановлено з 14.04.2009р. по 28.04.2009р.;

- про затвердження умов обміну акцій на частки правонаступника ВАТ «Чернівціавтотранс».

На зборах були присутні 20 акціонерів та їх представники, які володіли 1348965 голосами, що склало 67,86% загальної кількості голосів (1987760 голосів). На дату проведення зборів загальна кількість акціонерів ВАТ «Чернівціавтотранс»складала 473 особи, розмір статутного капіталу -496 940,00грн.

На виконання умов обміну акцій ВАТ «Чернівціавтотранс» на частки у ТОВ «Чернівціавтотранс» скаржниками було здійснено обмін своїх сертифікатів на зобов»язання про видачу частки (а.с.49-50), відповідно до якого підтверджувалось зобов»язання ВАТ «Чернівціавтотранс» та його правонаступника ТОВ «Чернівціавтотранс» в обмін на сертифікат акцій ВАТ «Чернівціавтотранс» передати частку в ТОВ «Чернівціавтотранс» на відповідну суму. Зазначені зобов»язання отримані позивачами 29.05.2009р.: ОСОБА_2 видано зобов»язання передати частку в ТОВ «Чернівціавтотранс» на суму 800,00грн., ОСОБА_3 -на суму 306,50грн.

Як вбачається із матеріалів справи, в подальшому 26.06.2009р., відбулись позачергові загальні збори акціонерів ВАТ «Чернівціавтотранс»(протокол №02-09 від 26.06.2009р.) (а.с.55-56).

З другого питання порядку денного «Про затвердження передавального акту» зборами було прийнято рішення ««Затвердити передавальний акт, за яким ВАТ «Чернівціавтотранс» передає всі майнові права, грошові кошти, зобов»язання, інші права та обов»язки своєму правонаступнику - ТОВ «Чернівціавтотранс». Із протоколу вбачається, що до переліку акціонерів, які мали право на участь у загальних зборах включено 473 особи.

Надалі 27 червня 2009р. відбулись установчі збори ТОВ «Чернівціавтотранс» на яких 9-ма засновниками вирішено створити ТОВ «Чернівціавтотранс» шляхом перетворення ВАТ «Чернівціавтотранс», сформувати статутний капітал ТОВ «Чернівціавтотранс», визначено розмір часток засновників, прийнято статут та обрано органи управління ТОВ «Чернівціавтотранс» (а.с.58-59).

Відповідно до ч.8 ст. 41 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.

Рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю у 3/4 голосів акціонерів, які беруть участь у зборах, з таких питань: а) зміна статуту товариства; б) прийняття рішення про припинення діяльності товариства. З решти питань рішення приймаються простою більшістю голосів акціонерів, які беруть участь у зборах (ст. 42 Закону).

Однак, скаржники в апеляційній скарзі зазначають, що до вказаного рішення установчих зборів ТОВ «Чернівціавтотранс»в число учасників товариства останні, незважаючи на видані їм товариством зобов»язання про видачу частки, не включені. Відомості про них, як про учасників товариства, не містить і статут товариства, затверджений установчими зборами ТОВ «Чернівціавтотранс» від 27.06.2009р.

З огляду на викладене судова колегія зазначає наступне,

Скаржникам, згідно із законодавством надається право на набуття частки у статутному капіталі ТОВ «Чернівціавтотранс» шляхом вступу як учасника до товариства з обмеженою відповідальністю.

Як вбачається із рішення загальних зборів акціонерів ВАТ «Чернівціавтотранс» від 10.04.2009р., термін отримання часток у статутному капіталі ТОВ «Чернівціавтотранс» в обмін на письмові зобов»язання не обмежується.

З огляду на викладене, судова колегія погоджується із позицією суду першої інстанції, що скаржники не позбавлялись права на отримання часток у статутному капіталі ТОВ «Чернівціавтотранс» в обмін на письмові зобов»язання, в зв»язку із чим корпоративні права на участь в управлінні та отриманні прибутку, останніх, як акціонерів ВАТ «Чернівціавтотранс» не порушувалось.

Окрім того, рішенням господарського суду Чернівецької області від 11.02.2011р. у справі №10/131, яке набрало законної сили, відмовлено у задоволенні позовних вимог ОСОБА_2 та ОСОБА_3, м.Чернівці до ТОВ "Чернівціавтотранс", м.Чернівці про визнання недійсним рішення загальних зборів ВАТ «Чернівціавтотранс», які відбулися 10.04.2009р. та 26.06.2009р.; рішення загальних зборів учасників ТОВ «Чернівціавтотранс», яке відбулося 27.06.2009р.; статуту ТОВ «Чернівціавтотранс» (а.с.89-101).

Відповідно до абз.2 ст. 35 ГПК України факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

Окрім того, згідно роз»яснення ДКЦПФР №6 від 21.05.2010р. учасниками товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок перетворення акціонерного товариства (на дату державної реєстрації ТОВ), можуть бути тільки акціонери товариства, що прийняло рішення про припинення шляхом перетворення (на дату прийняття такого рішення), та які обміняли належні їм акції на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється.

Відповідно до ст..113 ЦК України (435-15) господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками. Порядок створення товариства з обмеженою відповідальністю визначено Законом України «Про господарські товариства» (1576-12) , ЦК України (435-15) , ГК України (436-15) .

Судова колегія погоджується із висновком суду першої інстанції, що право на створення ТОВ «Чернівціавтотранс»власниками письмових зобов»язань могло реалізуватись шляхом волевиявлення засновника та вчинення дій необхідних для державної реєстрації юридичної особи.

Згідно із ч.1 ст. 143 ЦК України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут.

Відповідно до ст. 24 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців» для проведення державної реєстрації юридичної особи засновник (засновники) або уповноважена ними особа повинні особисто подати державному реєстратору (надіслати поштовим відправленням з описом вкладення або в разі подання електронних документів подати опис, що містить відомості про надіслані електронні документи, в електронній формі) документи згідно переліку.

Враховуючи наведене, судом першої інстанції правомірно зазначено, що зміст правочину (засновницького волевиявлення) скаржників щодо створення ТОВ «Чернівціавтотранс» і отримання частки у статутному капіталі товариства повинні складати такі дії: участь у розробці установчого документа статуту; участь в установчих зборах товариства, на яких було прийнято рішення про створення і затвердження статуту товариства, підписання скаржниками як особами, що прийняли рішення про створення товариства, тобто засновниками товариства, статуту ТОВ «Чернівціавтотранс»; нотаріальне посвідчення підписів позивачів на статуті; подання скаржниками як засновниками товариства, документів державному реєстратору.

Окрім того, як вбачається із протоколу установчих зборів ТОВ «Чернівціавтотранс» від 27.06.2009р. скаржники участі в установчих зборах не брали. Як вбачається із матеріалів справи, оголошення про проведення 27.06.2009р. установчих зборів товариства та їх порядок денний було опубліковано у Відомостях Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 87 від 14.05.2009р. та у місцевій газеті «Буковинське віче» № 38 від 20.05.2009р. (а.с.24-29).

З огляду на викладене, оскільки акціонери, які отримали письмові зобов»язання, не з»явились у визначений повідомленням час на установчі збори товариства -правонаступника, не подали заяву про вступ у новостворене товариство, або заяву про викуп акцій, слід керуватись загальними положеннями ЦК України (435-15) , Закону України «Про господарські товариства» (1576-12) .

Також, судова колегія вважає правомірним висновок суду, щодо того, що чинним законодавством не передбачено автоматичного переходу всіх установчих документів акціонерного товариства до новоствореного, оскільки в даному випадку відбулась не просто зміна назви, а зміна організаційно-правової форми товариства, що вимагає відповідного порядку проведення процедури створення товариства з обмеженою відповідальністю.

З матеріалів справи не вбачається, що скаржниками вчинено дії, які б стали підставою для надання їм частки у статутному капіталі товариства як засновника, а саме: доказів, що скаржники брали участь у розробці статуту ТОВ «Чернівціавтотранс», брали участь в установчих зборах, на яких було прийнято рішення про створення товариства і затвердження статуту, доказів підписання скаржниками статуту ТОВ «Чернівціавтотранс». Також скаржники не подали передбачених ст.24 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців» документів державному реєстратору і не уповноважували на це інших осіб.

За таких умов у скаржників відсутні підстави для автоматичного набуття ними саме як засновниками товариства права власності на частку у статутному капіталі ТОВ «Чернівціавтотранс» на момент проведення реєстрації.

Окрім того, як вбачається із матеріалів справи, скаржники звернулись до ТОВ «Чернівціавтотранс» із нотаріально засвідченими заявами про обмін акцій ВАТ «Чернівціавтотранс» на частки в статутному капіталі ТОВ «Чернівціавтотранс» лише 27.12.2010р. (а.с.72).

Згідно із ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до абз. 2 ст. 34 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно із ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Скаржниками не подано суду достатніх та допустимих доказів, які б підтверджували вимоги, заявлені в апеляційній скарзі. З матеріалів справи не вбачається правомірність вимоги скаржників про визнання права власності на частку в статутному капіталі ТОВ «Чернівціавтотранс».

Окрім того, щодо інших позовних вимог, судова колегія зазначає, що оскільки заявлені позовні вимоги є похідними від вимоги про визнання права власності на частку, підстав для задоволення якої з вищенаведених обставин нема, рішенням господарського суду Чернівецької області від 11.02.2011р. у справі №10/131 відмовлено у задоволенні позову ОСОБА_2 та ОСОБА_3, м.Чернівці до ТОВ "Чернівціавтотранс", м.Чернівці про визнання недійсним рішення загальних зборів ВАТ «Чернівціавтотранс», які відбулися 10.04.2009р. та 26.06.2009р.; рішення загальних зборів учасників ТОВ «Чернівціавтотранс», яке відбулося 27.06.2009р.; статуту ТОВ «Чернівціавтотранс», не вбачається підстав щодо їх задоволення судом.

За таких обставин, апеляційний господарський суд прийшов до висновку, що рішення суду першої інстанції прийняте із дотриманням норм законодавства та у відповідності до обставин справи, а тому підстав для його зміни чи скасування колегія суддів не вбачає.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, -

Львівський апеляційний господарський суд

1. Рішення господарського суду Чернівецької області від 07.09.2012 року у справі № 5027/382/2012 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

2. постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

3. Справу направити у господарський суд Чернівецької області.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 12.11.2012р.