21/004-12 Про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ, припинення діяльності (реорганізацію) шляхом перетворення ВАТ у ТОВ - 11.09.2012 Прийняття

ОСОБА_4 звернувся до Господарського суду Київської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «Київхімременерго-БЛП» та Васильківської районної державної адміністрації Київської області про визнання недійсним рішень, відміну державної реєстрації та скасування державної реєстрації.

Рішенням Господарського суду Київської області від 23.04.2012 року провадження у справі № 21/004-12 в частині вимог про визнання недійсними рішень установчих зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Київхімременерго-БЛП» від 25.04.2009 року, оформлених протоколом б/н від 25.04.2009 року та скасування установчих документів Товариства з обмеженою відповідальністю «Київхімременерго-БЛП» припинено. У задоволені решти позовних вимог відмовлено.

Не погоджуючись з вказаним рішенням суду, позивач звернувся з апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Київської області від 23.04.2012р. у справі № 21/004-12 та прийняти нове рішення, яким позовних вимог задовольнити в повному обсязі.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 23.05.2012р. (головуючий суддя Поляк О.І., судді Кропивна Л.В., Рудченко С.Г.) апеляційну скаргу було прийнято до провадження.

У зв'язку з обранням судді-доповідача Поляк О.І. на посаду судді Вищого господарського суду України, розпорядженням керівника апарату Київського апеляційного господарського суду № 02-15/481 від 10.07.2012 р. було призначено повторний автоматичний розподіл по справі, за результатами якого справу передано судді-доповідачу Шипко В.В.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 13.07.2012р. апеляційну скаргу ОСОБА_4 було прийнято до провадження і розгляд справи призначено на 11.09.2012р.

Представником відповідача - 1 через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду 05.09.2012 р подана заява про фіксацію судового розгляду.

11.09.2012 року представником відповідача-1 через канцелярію суду 11.09.2012 року подано відзив на апеляційну скаргу на рішення Господарського суду Київської області від 23.04.2012 року у справі № 21/004-12, в якому він просить відмовити у задоволенні апеляційної скарги.

Встановлено, що в судове засідання 11.09.2012р. представник відповідача-2 не з'явився, причини неявки суду не повідомив. Хоча про час та місце судового засідання повідомлений належним чином.

Представник позивача в судовому засіданні апеляційну скаргу на рішення Господарського суду Київської області від 23.04.2012 р. підтримував та просив її задовольнити.

Представник відповідача -1 в судовому засіданні проти апеляційної скарги на рішення Господарського суду Київської області від 23.04.2012 р заперечував та просив рішення суду першої інстанції залишити без змін.

Розглянувши доводи скарги, заслухавши представника позивача та відповідача -1, перевіривши матеріали справи та зібрані у ній докази, колегія апеляційного господарського суду встановила наступне.

Відкрите акціонерне товариство "Київхімременерго" створено за рішенням засновника -Міністерства промислової політики України, згідно наказу від 20.01.1995р. №10, шляхом перетворення Державного підприємства "Київхіменерго" у відкрите акціонерне товариство.

Відповідно до сертифікату акцій UA 1017101007 від 03.03.2009р. ОСОБА_4 належить 25 800,00 шт. простих іменних акцій ВАТ "Київхімременерго", номінальною вартістю 0,25 грн.

11.02.2009р. відбулись позачергові загальні збори акціонерів ВАТ "Київхімременерго"з наступним порядком денним:

1. діяльність ВАТ "Київхімременерго"в умовах фінансової кризи у 2009 році;

2. про обрання голови та секретаря зборів;

3. про припинення ВАТ "Київхімременерго"шляхом реорганізації через перетворення у ТОВ "Київхімременерго";

4. про призначення комісії з припинення ВАТ "Київхімременерго";

5. про затвердження оцінки та умов викупу акцій в акціонерів, які не голосували за прийняття рішення про припинення ВАТ "Київхімременерго";

6. про затвердження порядку та умов обміну акцій на частки.

Відповідно до протоколу позачергових загальних зборів ВАТ "Київхімременерго" №1 від 11.02.2009р. для участі у зазначених зборах було зареєстровано 38 акціонерів, які володіють 6 082 943 голосами, що складає 68,59% від їх загальної кількості (8 869 199 голосів).

За результатами проведених зборів, більшістю голосів акціонерів прийняті рішення по кожному із перелічених питань, що підтверджується протоколом позачергових загальних зборів №1 від 11.02.2009р., який підписаний головою та секретарем зборів. Копія зазначеного протоколу міститься в матеріалах справи.

Згідно зі статтею 19 Закону України "Про господарські товариства" припинення діяльності товариства відбувається шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, виділення, перетворення) або ліквідації з дотриманням вимог законодавства про захист економічної конкуренції.

Відповідно до ст. 87 Закону України "Про акціонерні товариства" перетворенням акціонерного товариства визнається зміна його організаційно-правової форми з припиненням та передачею всіх його прав і обов'язків підприємницькому товариству - правонаступнику згідно з передавальним актом. Акціонерне товариство може перетворитися лише на інше господарське товариство або виробничий кооператив.

Припинення акціонерних товариств у результаті перетворення у товариство з обмеженою відповідальністю здійснюється з урахуванням норм Закону України "Про акціонерні товариства" (514-17) , Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998р. №222 (z0180-99) , Положення про порядок реєстрації випуску акцій під час реорганізації товариств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998р. №221 (z0137-99) .

06.04.2009р. головою комісії з припинення ВАТ "Київхімременерго", на підставі заяви ОСОБА_4 від 06.04.2009р., видано позивачу зобов'язання про видачу частки, яким підтверджується зобов'язання ВАТ "Київхімременерго" та його правонаступника ТОВ "Київхімременерго" в обмін на сертифікат акцій ВАТ "Київхімременерго" в кількості 25 800 шт. на суму за номіналом 6 450,00 грн. передати частку в ТОВ "Київхімременерго" на суму 6 450,00 грн.

Розпорядженням Київського обласного територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №3-КО-3 від 10.03.2009р. на підставі п. 1.2 розділу ІІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію впусків акцій, затвердженого рішення ДКЦПФР від 30.12.1998 р., зупинено обіг акцій ВАТ "Київхімременерго".

Розпорядженням Київського обласного територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №16-КО-С-А від 19.06.2009р. на підставі п. 3.2 розділу ІІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію впусків акцій, затвердженого рішення ДКЦПФР від 30.12.1998 р., скасовано реєстрацію випуску акцій ВАТ "Київхімременерго" та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ "Київхімременерго"№102/10/1/2003 від 30.12.2003р.

24.04.2009р. складено передавальний акт ВАТ "Київхімременерго", відповідно до якого ВАТ "Київхімременерго" передало, а Биков С.А. (голова установчих зборів ТОВ "Київхімременерго-БЛП") прийняв всі майнові права, грошові кошти, зобов'язання та інші права та обов'язки згідно передавального акту, які згідно з перетворенням ВАТ "Київхімременерго" переходять до його правонаступника - ТОВ "Київхімременерго-БЛП"згідно зазначеного у акті переліку.

24.04.2009р. відбулись позачергові загальні збори акціонерів ВАТ "Київхімременерго" з наступним порядком денним:

1. про обрання голови та секретаря зборів;

2. про затвердження передавального акту.

Відповідно до протоколу позачергових загальних зборів ВАТ "Київхімременерго"№2 від 24.04.2009р. для участі у зазначених зборах було зареєстровано 17 акціонерів, які володіють 6 048 222 голосами, що складає 68,19% від їх загальної кількості (8 869 199 голосів).

За результатами проведених зборів, одноголосно прийняті рішення по кожному із перелічених питань, що підтверджується протоколом позачергових загальних зборів №2 від 24.04.2009р., який підписаний головою та секретарем зборів.

25.04.2009р. за результатами проведених установчих зборів ТОВ "Київхімременерго-БЛП"було прийнято рішення про створення ТОВ "Київхімременерго-БЛП", яке утворюється у результаті припинення ВАТ "Київхімременерго"шляхом реорганізації через перетворення, затверджено статут ТОВ "Київхімременерго-БЛП", а також обрано органи правління ТОВ "Київхімременерго-БЛП", що підтверджується протоколом установчих зборів б/н від 25.04.2009р., який підписаний головою та секретарем зборів. Як слідує зі змісту зазначеного протоколу, позивач участь у даних зборах не приймав, і як наслідок, засновником ТОВ "Київхімременерго-БЛП"не зазначений. Копії зазначених документів містяться в матеріалах справи.

26.05.2009р. Васильківською районною державною адміністрацією Київської області зареєстровано статут ТОВ "Київхімременерго-БЛП".

Посилаючись на те, що при проведенні 11.02.2009р. позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Київхімременерго"порушені вимоги статуту ВАТ "Київхімременерго" в частині не вирішення питання про порядок обміну акцій ВАТ "Київхімременерго"на частки у ТОВ"Київхімременерго", що є порушенням корпоративних прав позивача і позбавляє його права на участь в управлінні Товариством, позивач просить суд, зокрема, визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Київхімременерго"від 11.02.2009р., оформлених протоколом №1 від 11.02.2009р.

Дослідивши матеріали справи та подані докази, заслухавши пояснення представників сторін, суд першої інстанції дійшов висновку, що заявлена позовна вимога задоволенню не підлягає виходячи з наступного.

Згідно ст. 3 Закону України "Про акціонерні товариства" встановлено, що акціонерне товариство - господарське товариство, статутний капітал якого поділено на визначену кількість часток однакової номінальної вартості, корпоративні права за якими посвідчуються акціями.

Відповідно до ст. 41 Закону України "Про господарські товариства " вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Брати участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів, які не є акціонерами. Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів.

Пунктом 10 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) встановлено, що судам при вирішенні корпоративних спорів необхідно звернути увагу на неможливість застосування таких способів захисту прав та законних інтересів осіб, не передбачених чинним законодавством, зокрема статтею 16 ЦК та статтею 20 ГК, та не випливають із положень законодавства.

Відповідно до ст. 16 Цивільного кодексу України одним зі способів захисту цивільного права є визнання правочину недійсним.

Дана норма кореспондується з положеннями статті 20 Господарського кодексу України, якою визначено способи захисту прав і законних інтересів суб'єктів господарювання та споживачів.

Відповідно до пункту 17 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Відповідно до ст. 43 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Аналогічне положення міститься у п. 8.2.5 статуту ВАТ "Київхімременерго"в редакції 2007 року.

Так, Господарським судом Київської області встановлено, що персональне повідомлення акціонерів ВАТ "Київхімременерго", в тому числі позивача, про проведення 11.02.2009 р. позачергових загальних зборів здійснено шляхом розсилки 25.12.2008р. відповідних листів-повідомлень, що підтверджується поштовим відбитком №25 12 08 11 на списку згрупованих рекомендованих відправлень поданих ТОВ "Екоінвест", як реєстратором власників іменних цінних паперів ВАТ "Київхімременерго".

Повідомлення про скликання 11.02.2009р. позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Київхімременерго" та порядок денний було опубліковано у офіційному друкованому виданні Державної комісії цінних паперів та фондового ринку "Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку"№247 (501) від 19.12.2008 р.

Частиною 2 ст. 43 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборів у порядку, передбаченому статутом.

Персональне повідомлення акціонерів ВАТ "Київхімременерго", в тому числі позивача, про внесення змін до порядку денного загальних зборів акціонерів Товариства від 11.02.2009р. здійснено шляхом розсилки 29.01.2009р. відповідних листів-повідомлень, що підтверджується поштовим відбитком №29 01 09 16 на списку згрупованих рекомендованих відправлень поданих ТОВ "Екоінвест", як реєстратором власників іменних цінних паперів ВАТ "Київхімременерго".

Повідомлення про внесення змін до порядку денного загальних зборів акціонерів Товариства від 11.02.2009р. було опубліковано у офіційному друкованому виданні Державної комісії цінних паперів та фондового ринку "Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" №13 (522) від 23.01.2009р., що свідчить про дотримання процедури скликання позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Київхімременерго" від 11.02.2009р., передбачених вимогами Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) , статуту Товариства, а також свідчить про надання позивачу, як акціонеру, можливості взяти участь у загальних зборах.

Посилання ж позивача на невідповідність спірного рішення вимогам статуту ВАТ "Київхімременерго"з огляду на не вирішення питання про порядок обміну акцій ВАТ "Київхімременерго"на частки у ТОВ "Київхімременерго" спростовуються протоколом позачергових загальних зборів ВАТ "Київхімременерго"№1 від 11.02.2009р., зі змісту якого слідує, що загальними зборами від 11.02.2009р. було затверджено умови обміну акцій на частки правонаступника ВАТ "Київхімременерго"(п. 6).

Приписами пункту 18 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) встановлено, що при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства (1576-12) );

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Водночас, судом встановлено, що позачергові загальні збори ВАТ "Київхімременерго", які відбулися 11.02.2009р., проведенні за наявності кворуму, а рішення прийняті загальними зборами стосуються лише питань, включених до порядку денного загальних зборів акціонерів Товариства та не включають питань зміни статутного капіталу Товариства.

За таких обставин, оскільки скликання та проведення 11.02.2009р. позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Київхімременерго"відбулось із дотриманням вимог Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) , статуту Товариства, позивачем не доведено ані факту позбавлення його можливості взяти участь у загальних зборах, ані порушення спірними рішеннями його прав чи законних інтересів, а також враховуючи встановлення судом відсутності безумовних підстав для визнання спірних рішень недійсними, суд дійшов висновку, що вимога позивача про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Київхімременерго"від 11.02.2009р., оформлених протоколом №1 від 11.02.2009р. є необґрунтованою, а тому задоволенню не підлягає.

Оскільки у задоволенні позовної вимоги про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Київхімременерго" від 11.02.2009 р., оформлених протоколом №1 від 11.02.2009 р. відмовлено, суд дійшов висновку, що вимога позивача про відміну державної реєстрації припинення ВАТ "Київхімременерго"задоволенню не підлягає, тому що за своєю правовою природою є похідною від первісної позовної вимоги.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Вищого господарського суду України від 12.12.2011р. у справі №15/17-1849-2011.

Крім того, посилаючись на те, що позивача, як акціонера ВАТ "Київхімременерго", не було повідомлено про проведення 24.04.2009р. позачергових загальних зборів акціонерів Товариства, що є порушенням корпоративних прав останнього і позбавляє його права на участь в управлінні Товариством, позивач просить суд визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Київхімременерго"від 24.04.2009р., оформлених протоколом №2 від 24.04.2009р.

Як вище зазначено, в силу вимог ст. 43 Закону України "Про господарські товариства" та п. 8.2.5 статуту ВАТ "Київхімременерго" в редакції 2007 року, про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Також, Господарським судом Київської області встановлено, що персональне повідомлення акціонерів ВАТ "Київхімременерго", в тому числі позивача, про проведення 24.04.2009 р. позачергових загальних зборів здійснено шляхом розсилки 03.03.2009р. відповідних листів-повідомлень, що підтверджується поштовим відбитком № 03 03 09 12 на списку згрупованих рекомендованих відправлень поданих ТОВ "Екоінвест", як реєстратором власників іменних цінних паперів ВАТ "Київхімременерго".

Повідомлення про скликання 24.04.2009р. позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Київхімременерго" та порядок денний було опубліковано у офіційному друкованому виданні Державної комісії цінних паперів та фондового ринку "Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" №40 (549) від 03.03.2009р.

За таких обставин, оскільки про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Київхімременерго"від 24.04.2009р. позивача було повідомлено у строки, встановлені ст. 43 Закону України "Про господарські товариства" та п. 8.2.5 статуту ВАТ "Київхімременерго" в редакції 2007 року, зазначений факт підтверджується наявними в матеріалах справи доказами, суд дійшов висновку, що вимога позивача про визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ "Київхімременерго" від 24.04.2009р., оформлених протоколом №2 від 24.04.2009р. є необґрунтованою, а тому задоволенню не підлягає.

Крім того, при винесенні даного рішення судом також враховано, що позачергові загальні збори акціонерів ВАТ "Київхімременерго" від 24.04.2009р., проведенні за наявності кворуму, а рішення прийняті загальними зборами стосуються лише питань, включених до порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Київхімременерго" та не включають питань зміни статутного капіталу Товариства, що свідчить про відсутність безумовних підстав для визнання зазначеного рішення недійсним.

Посилання ж позивача на порушення його корпоративних прав, яке полягає у нездійсненні обміну належних йому акцій ВАТ "Київхімременерго"на частку в статутному капіталі ТОВ "Київхімременерго" згідно зобов'язання про видачу частки, до проведення державної реєстрації ТОВ "Київхімременерго-БЛП" судом не приймаються з огляду на наступне.

06.04.2009р. головою комісії з припинення ВАТ "Київхімременерго", на підставі заяви ОСОБА_4 від 06.04.2009 р., видано позивачу зобов'язання про видачу частки, яким підтверджується зобов'язання ВАТ "Київхімременерго" та його правонаступника ТОВ "Київхімременерго" в обмін на сертифікат акцій ВАТ "Київхімременерго" в кількості 25 800 шт. на суму за номіналом 6 450,00 грн. передати частку в ТОВ "Київхімременерго" на суму 6 450,00 грн.

Згідно з п. 7 розділу I Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998р. №222 (z0180-99) , акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язане здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації.

Обмін акцій на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюються під час реорганізації акціонерного товариства, проводиться в два етапи. На першому етапі в обмін на акції акціонери отримують письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника акціонерного товариства, що реорганізується (далі - письмові зобов'язання). На другому етапі відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю відповідно до отриманих на першому етапі письмових зобов'язань.

При цьому отримання часток у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, в обмін на видані акціонерам письмові зобов'язання строками не обмежується.

Згідно роз'яснень Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва, викладених у листі від 07.05.2009 р. №5233 (v5233563-09) , при здійсненні обміну розмір частки учасника у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю повинен дорівнювати розміру загальної номінальної вартості акцій, які належали особі у статутному капіталі акціонерного товариства до перетворення і в обмін на які їй було видано письмове зобов'язання.

Отримання часток у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, в обмін на видані акціонерам письмові зобов'язання може відбуватися шляхом:

- участі акціонерів акціонерного товариства, що реорганізується, в установчих зборах товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, і включення їх до числа засновників (учасників) такого товариства;

- вступу як учасника до товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, після його державної реєстрації, шляхом обміну письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю.

За таких обставин, проведення державної реєстрації ТОВ "Київхімременерго-БЛП" не позбавляє позивача права на вступ до ТОВ "Київхімременерго-БЛП" шляхом обміну зобов'язання про видачу частки від 06.04.2009 р. на частку у статутному капіталі Товариства з огляду на відсутність обмеження строків здійснення такого обміну.

Аналогічна правова позиція викладена у постанові Вищого господарського суду України від 14.06.2011р. №10/131.

Клопотання ж відповідача 1 про припинення провадження у даній справі з підстав п. 1 ч. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України, яке було подано представником останнього 23.04.2012 р. через канцелярію господарського суду Київської області, підлягає задоволенню в частині вимог позивача про визнання недійсними рішень установчих зборів ТОВ "Київхімременерго-БЛП" від 25.04.2009р., оформлених протоколом б/н від 25.04.2009р. та скасування установчих документів ТОВ "Київхімременерго-БЛП"з огляду на наступне.

Пунктом 1 ч. 1 ст. 80 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що господарський суд припиняє провадження у справі, якщо спір не підлягає вирішенню в господарських судах України.

Відповідно до рекомендацій Президій Вищого господарського суду України від 27.06.2007р. №04-5/120 (va120600-07) "Про деякі питання підвідомчості і підсудності справ господарським судам"(із змінами та доповненнями) підвідомчість - це визначена законом сукупність повноважень господарських судів щодо розгляду справ, віднесених до їх компетенції (стаття 12 Господарського процесуального кодексу України).

Відповідно до ст. 12 ГПК України господарським судам підвідомчі, зокрема, справи, що виникають з корпоративних відносин у спорах між господарським товариством та його учасником (засновником, акціонером), у тому числі учасником, який вибув, а також між учасниками (засновниками, акціонерами) господарських товариств, що пов'язані із створенням, діяльністю, управлінням та припиненням діяльності цього товариства, крім трудових спорів.

У вирішенні питання про те, чи є правовідносини господарськими, а спір - господарським, слід виходити з визначень, наведених у статті 3 Господарського кодексу України.

Господарський спір підвідомчий господарському суду, зокрема, за таких умов:

а) участь у спорі суб'єкта господарювання;

б)наявність між сторонами, по-перше, господарських відносин, врегульованих Цивільним кодексом України (435-15) , Господарським кодексом України (436-15) , іншими актами господарського і цивільного законодавства, і, по-друге, спору про право, що виникає з відповідних відносин;

в) відсутність у законі норми, що прямо передбачала б вирішення такого спору судом іншої юрисдикції.

Згідно зі статтями 1, 21 ГПК України позивачами в господарському процесі можуть бути підприємства, установи, організації, інші юридичні особи, а також громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності.

Фізичні особи, які не мають статусу суб'єкта підприємницької діяльності, не можуть бути сторонами у господарській справі, окрім корпоративних спорів.

Відповідно до п. 2, 12 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) при визначенні підвідомчості (підсудності) справ цієї категорії судам необхідно керуватися поняттям корпоративних прав, визначеним частиною першою статті 167 ГК України, згідно з якою корпоративними є права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

До корпоративних належать спори за позовами учасників (засновників, акціонерів) господарського товариства, пов'язані з вимогами про визнання недійсними установчих документів господарського товариства та припинення юридичної особи у зв'язку з порушеннями вимог законодавства щодо порядку їх прийняття та затвердження.

Натомість, як слідує зі змісту протоколу установчих зборів ТОВ "Київхімременерго-БЛП"б/н від 25.04.2009р. позивач участі у зазначених зборах не приймав.

Відповідно до п. 2.1 статуту ТОВ "Київхімременерго-БЛП", зареєстрованого Васильківською районною державною адміністрацією Київської області, позивач не є учасником ТОВ "Київхімременерго-БЛП".

Пунктом 17 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) визначено, що справи у спорах про визнання недійсними рішень органів управління господарського товариства за позовом особи, яка не є акціонером або учасником товариства, у тому числі таким, що вибув, не належить до спорів, що виникають з корпоративних відносин.

За таких обставин, оскільки позивач не є учасником (засновником) ТОВ "Київхімременерго-БЛП", зазначений факт підтверджується наявними в матеріалах справи доказами, суд першої інстанції дійшов висновку, що спір в частині визнання недійсними рішень установчих зборів ТОВ "Київхімременерго-БЛП"від 25.04.2009р., оформлених протоколом б/н від 25.04.2009р. за своєю правовою природою, не є корпоративним з огляду на його суб'єктний склад.

До того ж, Господарським судом Київської області встановлено, що вимога про скасування установчих документів ТОВ "Київхімременерго-БЛП", яка за своєю правовою природою є похідною від вимоги про визнання недійсним рішень установчих зборів ТОВ "Київхімременерго-БЛП"від 25.04.2009р., в силу вимог статей 1, 12 ГПК України не підлягає вирішенню в господарських судах України.

Виходячи з наведених законодавчих положень, аналізу суб'єктного складу та характеру правовідносин, суд апеляційної інстанції погоджується з висновком суду першої інстанції про припинення провадження в частині позовних вимог позивача про визнання недійсними рішень установчих зборів ТОВ "Київхімременерго-БЛП"від 25.04.2009р., оформлених протоколом б/н від 25.04.2009р. та скасування установчих документів ТОВ "Київхімременерго-БЛП" в порядку п. 1 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

Відповідно до ст. 33 ГПК України кожна із сторін повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Апелянтом (позивачем) не наведено суду будь-яких доводів та не надано будь-яких належних та допустимих доказів, які б по суті спростовували висновки суду першої інстанції та доводили б помилковість оскаржуваного рішення.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що місцевий суд дійшов вірного висновку про припинення провадження в частині позовних вимог позивача про визнання недійсними рішень установчих зборів ТОВ "Київхімременерго-БЛП" від 25.04.2009р., оформлених протоколом б/н від 25.04.2009р. та скасування установчих документів ТОВ "Київхімременерго-БЛП" та у відмові у задоволені решти позовних вимог.