Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

за участю

ОСОБА_2 звернувся до господарського суду Івано-Франківської області із позовом до ТОВ "Аксо-Аграр" та Державного реєстратора Тисменицької районної державної адміністрації про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників, поновлення у складі учасників товариства, скасування державної реєстрації нової редакції Статуту ТОВ "Аксо-Аграр" та відшкодування моральної шкоди.

Позовні вимоги мотивовано тим, що ТОВ "Аксо-Аграр" незаконно виключило ОСОБА_2 з кола учасників товариства, оскільки рішення про виключення останнього з товариства було прийняте з порушенням визначеного законодавством та статутом порядку.

Рішенням господарського суду Івано-Франківської області від 11.09.2008 у справі №К-8/69 у задоволенні позовних вимог ОСОБА_2 відмовлено.

Рішення суду мотивоване тим, що загальні збори учасників ТОВ "Аксо-Аграр" від 03.03.2008 та від 23.04.2008 скликано, підготовлено та проведено з дотриманням встановленого діючим законодавством порядку; вони відбулися за наявності кворуму; прийняте на них рішення про виключення ОСОБА_2 з числа учасників товариства відповідає ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" .

З наведених підстав, а також з аналізу процедури реєстрації змін та доповнень до статуту товариства, яка була дотримана ТОВ "Аксо-Аграр", місцевий господарський суд не вбачає підстав і для скасування державної реєстрації нової редакції статуту ТОВ "Аксо-Аграр".

Щодо відшкодування моральної шкоди місцевий господарський суд зазначає, що ОСОБА_2 не надано доказів, які б підтверджували заподіяння моральної шкоди.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 05.11.2008 у справі № К-8/69 рішення господарського суду Івано-Франківської області від 11.09.2008 частково скасовано; визнано недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Аксо-Аграр", оформлене протоколом № 15 від 03.03.2008, в частині п. 3, п. 4 щодо виключення ОСОБА_2 з числа учасників товариства; визнано недійсним рішення зборів учасників ТОВ "Аксо-Аграр", оформлене протоколом №6 від 23.04.2008, в частині п.п.6, п.п.7 п.2 про підтвердження виключення ОСОБА_2 з числа учасників товариства; поновлено ОСОБА_2 в складі засновників ТОВ " Аксо-Аграр"; визнано недійсним державну реєстрацію нової редакції статуту ТОВ "Аксо-Аграр", проведеної державним реєстратором Тисменицької районної державної адміністрації 18.04.2008, номер запису 11161050015000613, шляхом зобов’язання державного реєстратора Тисменицької районної державної адміністрації її скасувати; в решті рішення господарського суду Івано-Франківської області від 11.09.2008 залишено без змін.

ТОВ "Аксо-Аграр" звернулося до Вищого господарського суду України із касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Львівського апеляційного господарського суду від 05.11.2008 у справі № К-8/69, а рішення господарського суду Івано-Франківської області від 11.09.2008 залишити без змін, посилаючись на порушення та неправильне застосування апеляційним господарським судом норм матеріального та процесуального права.

У касаційній скарзі ТОВ "Аксо-Аграр" наголошує, що апеляційним господарським судом не враховано вимоги ст. 117 ЦК України, яка встановлює обов`язок учасників господарського товариства додержуватися установчого документа товариства та виконувати рішення загальних зборів. Відповідно до рішення загальних зборів від 05.12.2007, на яких був присутній ОСОБА_2, було прийнято рішення про входження до складу учасників ТОВ "Аксо-Аграр" нового учасника ТОВ "АБІГ Бетайлігунгс", засновники ОСОБА_2 і ОСОБА_4 передають йому по 13% часток товариства. З таким рішенням одноголосно погодилися всі учасники товариства, у тому числі і позивач, про що свідчить його підпис на протоколі. Однак, позивач ОСОБА_2 не виконав рішення загальних зборів учасників товариства від 05.12.2007 і не відступив свою частку, чим порушив вимоги статутних документів і законодавства.

Вищим господарським судом України ухвалою від 27.02.2009 у справі № К-8/69 порушено касаційне провадження за касаційною скаргою ТОВ "Аксо-Аграр", розгляд якої призначено на 24.03.2009.

Розпорядженням Заступника голови Вищого господарського суду України від 23.03.2009 у справі № К-8/69 змінено та призначено наступний склад колегії суддів: Плюшко І.А. – головуючий, судді Бернацька Ж.О., Самусенко С.С. –доповідач.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 24.03.2009 розгляд касаційної скарги ТОВ "Аксо-Аграр" відкладено на 14.04.2009.

В судовому засіданні 14.04.2009 розглянуто касаційну скаргу, заслухано представників сторін, слухання справи закінчено та оголошено перерву в порядку ст. 77 ГПК України до 10 години 21.04.2009, про що представників сторін повідомлено під підпис.

З дотриманням меж перегляду справи в касаційній інстанції заслухавши суддю-доповідача, представників сторін, обговоривши доводи касаційної скарги та перевіривши правильність застосування норм процесуального та матеріального права апеляційним господарським судом, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно ст. 1117 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Судом першої інстанції встановлено, що за рішенням установчих зборів від 15.12.06 було створено та зареєстровано ТзОВ "Аксо-Аграр", учасником якого був позивач - ОСОБА_2 із часткою в статутному фонді 27%.

На позачергових зборах учасників товариства, що відбулися 05.12.07 за участю позивача, учасниками товариства було погоджено залучення ТзОВ "Абіг" до ТзОВ "Акса-Аграр" як учасника товариства, у зв'язку з чим узгоджено передачу ОСОБА_2 та ОСОБА_4 по 13% від частки в товаристві для введення ТзОВ "Абіг" - як внесок в товариство.

На загальних зборах учасників товариства, які відбулися 27.02.08 присутні дізналися про відмову ОСОБА_2 відступити 13% частки для прийняття ТОВ "АБІГ", що суперечить його згоді, вираженій в протоколі зборів від 05.12.07.

У зв'язку з відмовою позивача відступити 13% частки для залучення нового учасника товариства та з метою врегулювання даної ситуації було проведено переговори із залученням адвокатської контори "Haslinger Partner".

За результатами переговорів згідно протоколу від 15.02.08 визначено два способи вирішення конфлікту ОСОБА_2, а саме: можливий відступ його частки 14% за умови відшкодування 304000,00 євро або вихід з товариства та передача належної йому частки 27% за ціною відступу в розмірі 550000,00 євро.

За твердженням представника ТзОВ "Аксо-Аграр" подібні домовленості між позивачем та іншими учасниками товариства попередньо не досягалися, а вимоги ОСОБА_2 є занадто високими, оскільки товариство на той момент шукало додаткові кошти для виконання статутних завдань.

03.03.08 відбулися чергові збори учасників ТзОВ "Аксо-Аграр" за участю 96% учасників.

За результатами обговорення питань, винесених на розгляд загальних зборів, прийнято рішення про виключення з числа учасників товариства ОСОБА_2 за дії, що перешкоджають досягненню цілей товариства, а також внести відповідні зміни до установчих документів і затвердити нову редакцію статуту та про виплату належної йому частки у терміни передбачені законодавством.

Причиною виключення позивача з кола учасників товариства було невиконання ОСОБА_2 рішення загальних зборів учасників товариства від 05.12.07.

Крім цього, предметом оскарження в даній справі є також рішення зборів учасників ТзОВ "Аксо-Аграр" від 23.04.2008, оформлене протоколом №6, згідно якого п.2 повідомлено про виключення позивача з числа учасників товариства на підставі рішення від 03.03.2008 (п.п.6) та підтверджено виключення голосуванням вручну з правом підпису 100% (п.п.7) (а.с.102, т.1).

18.04.08 державним реєстратором Тисменицької районної державної адміністрації проведено реєстрацію змін до статуту в його новій редакції на підставі протоколу № 15 від 03.03.08 загальних зборів "Аксо-Аграр", згідно якого позивача виключено зі складу учасників товариства.

Місцевий господарський суд встановив позовні вимоги необгрунтованими, а позов таким, що не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Відповідно до пункту 2.1 статуту ТзОВ "Аксо-Аграр" товариство створене з метою підприємницької діяльності, направленої на одержання прибутку і задоволення економічних потреб учасників.

На зборах учасників товариства, що відбулися 05.12.07, обговорювалися питання залучення в ТзОВ "Аксо-Аграр" додаткових інвестицій, що було необхідним для здійснення товариством статутних завдань з метою виконання наведеного пункту 2.1 статуту товариства. За результатами проведених зборів було прийнято рішення про залучення ТзОВ "Абіг" до товариства відповідача та визначено спосіб такого залучення.

Згідно п.3.6 статуту товариство керується у своїй діяльності чинним законодавством України, статутом, а також внутрішніми локальними нормативними актами.

У відповідності до пункту 4.4 статуту товариства учасники товариства зобов'язані дотримуватись статуту товариства та виконувати рішення загальних зборів учасників товариства, виконувати свої зобов'язання перед товариством, у тому числі пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади в розмірі, в порядку та засобами передбаченими статутом, сприяти здійсненню товариством своєї діяльності.

Згідно ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" та п.5.9 статуту ТзОВ "Аксо-Аграр" учасника товариства, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов`язки чи перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на підставі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють в сукупності більш як 50 % загальної кількості голосів.

Судами встановлено, що за прийняття рішення про виключення позивача з числа учасників проголосували присутні учасники, що володіли в сукупності 69% голосів.

З огляду на викладене та враховуючи факт про інформованість позивача про час, місце та порядок денний зборів учасників товариства, що відбулися 03.03.08, а також присутність ОСОБА_2 на вказаних зборах, місцевий господарський суд не вбачає підстав для визнання недійсним рішень цих загальних зборів.

Судом першої інстанції вказано, що ТзОВ "АКСО-АГРАР" подало державному реєстратору усі документи, визначені законодавством відповідно до ст. 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" для проведення реєстрації відповідних змін до установчих документів, що підтвердили представники відповідачів та не спростували представники позивача, тому підстав для відмови у проведенні державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, відповідно до ст.30 вищезгаданого закону, не було. Зважаючи на викладене, суд не встановив в діях державного реєстратора порушень чинного законодавства та вважає їх такими, що не порушили права та законні інтереси позивача, тому відсутні достатні підстави для скасування державної реєстрації нової редакції статуту від 18.04.08.

Судом першої інстанції встановлено, що позивачем не доведено факту перенесення ним душевних страждань та не надано доказів, які б підтверджували заподіяння моральної шкоди.

Відповідно до ст. 1117 ГПК України касаційна інстанція не має права сама встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові місцевого чи апеляційного господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Суди попередніх інстанцій встановили, що зі змісту оскаржуваних рішень підставою для виключення позивача з числа учасників товариства було невиконання ОСОБА_2 рішення загальних зборів учасників товариства від 05.12.07 про відступ його частки новому учаснику.

Ст. 128 Цивільного кодексу України, ст.ст. 64, 72 Закону України "Про господарські товариства" передбачено можливість виключення учасників товариств з обмеженою відповідальністю, які, зокрема, неналежним чином виконують свої обов'язки або перешкоджають досягненню цілей товариства.

Відповідно до змісту ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який, зокрема, неналежним чином виконує обов'язки або своїми діями перешкоджає досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють в сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

За вказаних встановлених судами обставин апеляційним судом вірно визначено, що відповідачем-1 не доведено підстави виключення позивача з числа учасників товариства за ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" .

За змістом до ст.ст. 116, 147 ЦК України та ст. 53 Закону України "Про господарські товариства" вихід у встановленому порядку з товариства та здійснення відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, віднесено до прав учасників товариства. Аналогічно таке право передбачено умовами статуту товариства (п.4.3).

В даному випадку мова йде про відступ частки за рішенням загальних зборів учасників товариства, за яким учасниками товариства було погоджено залучення ТзОВ "Абіг" до ТзОВ "Акса-Аграр" як учасника товариства, у зв'язку з чим узгоджено передачу ОСОБА_2 та ОСОБА_4 по 13% від частки в товаристві для введення ТзОВ "Абіг" як внесок.

Вищий господарський суд України звертає увагу, що згідно ст. 147 Цивільного кодексу України, яка регулює перехід частки (її частини) учасника у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю до іншої особи, за її п.3 частка учасника товариства з обмеженою відповідальністю може бути відчужена до повної її сплати лише у тій частині, в якій її уже сплачено.

Враховуючи вищенаведені встановлені судами попередніх інстанцій обставини у даній справі, касаційна інстанція вважає вірними висновки апеляційного господарського суду та правильним застосування норм матеріального і процесуального права.

Враховуючи вказане, керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 ГПК України (1798-12) , Вищий господарський суд України

Касаційну скаргу ТОВ "Аксо-Аграр" залишити без задоволення.

Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 05 листопада 2008 року у справі №К-8/69 залишити без змін.