5011-38/628-2012 Про визнання недійсними та скасування рішень загальних зборів товариства - 22.05.2012 Прийняття

Рішенням Господарського суду міста Києва від 28.02.2012 у справі № 5011-38/628-2012 позов задоволено повністю. Визнано недійсними рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Житло киянам», оформлені протоколом № 17 від 15.04.2008. Визнано недійсними рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Житло киянам», оформлені протоколом № 19 від 12.05.2008. Визнано недійсними рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю «Житло киянам», оформлені протоколом № 20 від 14.05.2008. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю «Житло киянам» на користь ОСОБА_5 судовий збір в сумі 1073,00 грн.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, Публічне акціонерне товариство «Альфа-Банк» звернулось із апеляційною скаргою до Київського апеляційного господарського суду, в якій просить рішення суду скасувати та прийняти по справі нове, яким в позові відмовити.

Представник позивача надав відзив на апеляційну скаргу, в якому просить в задоволенні апеляційної скарги відмовити.

В судовому засіданні 22.05.2012 від представника третьої особи 1 надійшло клопотання про призначення експертизи.

Представники позивача та відповідача заперечували проти задоволення вказаного клопотання.

Колегія суддів, розглянувши клопотання, дійшла висновку про відмову в його задоволенні, оскільки в порушення вимог ст. 101 ГПК України представник третьої особи 1 не обґрунтував неможливість подання вищевказаного клопотання господарському суду першої інстанції.

Представники третьої особи 2, 3 у судове засідання не з'явились, про час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлені належним чином, про що свідчить відповідний штамп апеляційного господарського суду на звороті у лівому нижньому куті ухвали від 23.03.2012 про прийняття апеляційної скарги до провадження, від 10.04.2012, від 24.04.2012 з відміткою про відправку документа, здійсненою згідно із вимогами Інструкції з діловодства в господарських судах України, затвердженої наказом Голови Вищого господарського суду України від 10.12.2002 № 75, та повідомлення про вручення рекомендованого поштового відправлення (а. с. 120).

Апеляційний господарський суд, розглянувши доводи апеляційної скарги, доповнення до апеляційної скарги, відзив на апеляційну скаргу, дослідивши наявні матеріали справи у повному обсязі, перевіривши повноту встановлення обставин справи та їх юридичну оцінку, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, заслухавши пояснення присутніх представників, встановив наступне.

Згідно із ст. 10 Закону України «Про господарські товариства» учасники товариства мають право: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; д) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Відповідно до ст. 116 ЦК України та ч. 1, 2 ст. 88 ГК України учасники господарського товариства мають право у порядку, встановленому установчим документом товариства та законом: брати участь в управлінні товариством у порядку, визначеному в установчому документі, крім випадків, встановлених законом; брати участь у розподілі прибутку товариства і одержувати його частину (дивіденди); вийти у встановленому порядку з товариства; здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, у порядку, встановленому законом; одержувати інформацію про діяльність товариства у порядку, встановленому установчим документом. Учасники господарського товариства можуть також мати інші права, встановлені установчим документом товариства та законом. Учасники господарського товариства мають право: брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом та іншими законами; брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди); одержувати інформацію про товариство. На вимогу учасника товариство зобов'язане надати йому для ознайомлення річні баланси, звіти про фінансово-господарську діяльність товариства, протоколи ревізійної комісії, протоколи зборів органів управління товариства тощо; вийти в передбаченому установчими документами порядку зі складу товариства. Учасники товариства мають також інші права, передбачені цим Кодексом, іншими законами та установчими документами товариства.

Згідно із ст. 58 Закону України «Про господарські товариства» вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників. Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі. Загальні збори учасників товариства обирають голову товариства.

Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів. Брати участь у зборах з правом дорадчого голосу можуть члени виконавчих органів, які не є учасниками товариства. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструються з зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Цей перелік підписується головою та секретарем зборів. Будь-хто з учасників товариства з обмеженою відповідальністю вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. У випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення. Голова зборів товариства організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути у будь-який час надана учасникам товариства. На їх вимогу повинні видаватися засвідчені витяги з книги протоколів (ст. 60 Закону України «Про господарські товариства»).

Відповідно до п. 11.6. статуту відповідача загальні збори учасників відповідача являються правомочними, якщо на них присутні учасники товариства, які володіють у сукупності більше як 60% голосів.

Загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Загальні збори учасників товариства повинні скликатися також на вимогу виконавчого органу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скликати загальні збори учасників. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах (ст. 61 Закону України «Про господарські товариства»).

Згідно із п. 17 постанови Пленуму Верховного суду України «Про практику розгляду судами корпоративних спорів» судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин. У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Відповідно до п.п. 2.2.3. п. 2.2. рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 № 04-5/14 (v5_14600-07) недотримання вимог закону та установчих документів господарських товариств під час скликання і проведення їх загальних зборів є порушеннями права на участь у роботі цього органу.

Згідно із п. 2.4. рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 № 04-5/14 (v5_14600-07) відповідно до частини восьмої статті 41, частини першої статті 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників (акціонерів) акціонерних товариств, товариств з обмеженою або додатковою відповідальністю є правомочними, якщо на них присутні учасники (акціонери) або представники учасників (акціонерів), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів від загальної кількості голосів. Зазначеними нормами не передбачається можливість встановлення у статутах цих товариств іншого кворуму. Тому у вирішенні питання про правомочність загальних зборів учасників (акціонерів) господарських товариств господарським судам слід виходити з того, що незалежно від положень статуту товариства щодо кворуму загальних зборів вони є правомочними, якщо на них зареєструвалися учасники, які володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів від загальної кількості голосів.

Під час вирішення спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів недійсними суду слід з'ясовувати, чи відповідає оспорюване рішення вимогам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були загальні збори правомочними, чи було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів. Зокрема, підставами недійсності рішень загальних зборів є такі: а) рішення загальних зборів не відповідає нормам чинного законодавства; б) рішення прийнято неправомочними загальними зборами або правомочність загальних зборів встановити неможливо; в) рішення з питання, яке відповідно до закону вирішується більшістю у 3/4 голосів присутніх на загальних зборах акціонерів, було прийнято простою більшістю голосів; г) рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного загальних зборів; д) рішення з питань зміни розміру статутного капіталу акціонерних товариств прийнято з порушенням обов'язку з надання акціонерам у встановленому законом порядку інформації, передбаченої статтею 40 Закону України "Про господарські товариства", або акціонерам було надано недостовірну чи неповну інформацію; е) рішення прийнято загальними зборами акціонерів, під час скликання і проведення яких не було дотримано вимог законодавства або статуту акціонерного товариства, якщо це призвело до істотного порушення прав позивача; є) відсутність протоколу загальних зборів, підписаного відповідно до частини дев'ятої статі 41 Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) головою і секретарем зборів. Підстави, зазначені у пунктах "б" - "е", пов'язані з порушенням прав акціонерів на управління акціонерним товариством. Тому в разі подання позову про визнання недійсними рішень загальних зборів з цих підстав позивачами, які не належать до числа учасників (акціонерів) відповідних господарських товариств, суд на підставі статті 1 ГПК повинен відмовити у задоволенні позову (п. 2.11. рекомендацій президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 № 04-5/14).

Згідно із п. 4.3 статуту відповідача, затвердженого рішенням загальних зборів учасників відповідача від 27.12.2007, учасник товариства має право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному даним статутом.

Відповідно до п. 1.5. статуту відповідача учасниками відповідача є ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_8.

Згідно із п. 8.9 статуту відповідача розмір внеску учасників товариства та його частка у статутному капіталі становить ОСОБА_6 - 30 000,00 грн., що становить 30%, ОСОБА_5 - 30 000,00 грн., що становить 30%, ОСОБА_8 - 40 000,00 грн., що становить 40%.

Відповідно до п. 7.2.2.5. статуту голова зборів організує ведення протоколу. Книга протоколів має бути в будь-який час подана учасникам товариства.

Згідно із п. 7.2.3.5. статуту відповідача про проведення зборів учасників товариства його учасники повідомляються письмово, телефоном, телефаксом чи електронною поштою з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 календарних днів до скликання зборів.

15.04.2008 було проведено загальні збори відповідача, про що свідчить протокол № 17 (а. с. 13), на яких були присутні учасники відповідача - позивач та треті особи 2, 3.

На вказаних зборах були прийняті наступні рішення: 1) виступити майновим поручителем при отриманні кредиту ОСОБА_9 в ЗАТ «Альфа банк» на суму 3 000 000,00 доларів США під 14,5% відсотків річних строком на 180 місяців; 2) надати директору товариства ОСОБА_10 повноваження щодо підписання договору поруки при отриманні ОСОБА_9 кредиту в ЗАТ «Альфа банк» на суму 3 000 000,00 доларів США під 14,5% відсотків річних строком на 180 місяців з метою забезпечення зобов'язань по кредитному договору. Даний протокол був підписаний позивачем та третіми особами 2, 3.

12.05.2008 було проведено загальні збори відповідача, про що свідчить протокол № 19 (а. с. 14), на яких були присутні учасники відповідача - позивач та треті особи 2, 3

На вказаних зборах були прийняті наступні рішення: 1) виступити майновим поручителем при отриманні кредиту ОСОБА_9 в ЗАТ «Альфа банк» на суму 995 000,00 доларів США під 14,5% відсотків річних строком на 180 місяців; 2) надати директору товариства ОСОБА_10 повноваження щодо підписання договору поруки при отриманні ОСОБА_9 кредиту в ЗАТ «Альфа банк» на суму 995 000,00 доларів США під 14,5% відсотків річних строком на 180 місяців з метою забезпечення зобов'язань по кредитному договору. Даний протокол був підписаний позивачем та третіми особами 2, 3.

14.05.2008 було проведено загальні збори відповідача, про що свідчить протокол № 20 (а. с. 15), на яких були присутні учасники відповідача - позивач та треті особи 2, 3.

На вказаних зборах були прийняті наступні рішення: 1) виступити майновим поручителем при отриманні кредиту ОСОБА_9 в ЗАТ «Альфа банк» на суму 15 000,00 доларів США під 14,5% відсотків річних строком на 180 місяців; 2) надати директору товариства ОСОБА_10 повноваження щодо підписання договору поруки при отриманні ОСОБА_9 кредиту в ЗАТ «Альфа банк» на суму 15 000,00 доларів США під 14,5% відсотків річних строком на 180 місяців з метою забезпечення зобов'язань по кредитному договору. Даний протокол був підписаний позивачем та третіми особами 2, 3.

Як вбачається з матеріалів справи, 03.08.2011 відповідач направив на адресу позивача лист за вих. № 010308 (а. с. 11, том 1), в якому просив надати інформацію відносно того чи брав позивач участь у загальних зборах відповідача, які відбулись 15.04.2008, 12.05.2008 та 14.05.2008.

15.08.2011 позивач у своєму листі (а. с. 12) повідомив, що не брав участі у зазначених загальних зборах, ніяких повідомлень про дату, час та місце проведення загальних зборів та їх порядок денний не отримував.

Як встановлено господарським судом першої інстанції, відповідно до висновку судово-почеркознавчого експертного дослідження Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України № 8360/11-11, складний 29.09.2011 (а. с. 17) будь-яких ознак виготовлення електрофотокопій протоколу № 19 загальних зборів відповідача від 12.05.2008, протоколу № 20 загальних зборів відповідача від 14.05.2008 шляхом монтажу не спостерігається. Остаточно встановити, чи мав місце монтаж при виготовленні вказаних документів, можливо лише за оригіналами цих документів; підписи від імені ОСОБА_5 біля відповідного прізвища в протоколі № 17 загальних зборів відповідача від 15.04.2008 та підписи від його ж імені, електрофотографічні зображення яких містяться біля відповідного прізвища в електрофотокопіях протоколу № 19 загальних зборів відповідача від 12.05.2008, протоколу № 20 загальних зборів відповідача від 14.05.2008, виконано не ОСОБА_5, а іншою особою з наслідуванням підпису ОСОБА_5

Відповідно до висновку експертного дослідження Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України № 1225/1226/12-32, складний 20.02.2012 (а. с. 87) підпис від імені ОСОБА_8 в графі: «По всім питанням порядку денного проголосували «За» одноголосно», проти прізвища: /ОСОБА_8/ в протоколі № 17 загальних зборів відповідача від 15.04.2008 виконано рукописним способом кульковою ручною без попередньої технічної підготовки та технічних засобів; підпис від імені ОСОБА_8 в графі: «По всім питанням порядку денного проголосували «За» одноголосно», проти прізвища: /ОСОБА_8/ в протоколі № 17 загальних зборів відповідача від 15.04.2008 та підписи ОСОБА_8, електрографічні зображення яких містяться в графах: «По всім питанням порядку денного проголосували «За» одноголосно», проти прізвища: /ОСОБА_8/ в електрофотокопії протоколу № 20 зборів відповідача від 14.05.2008 та в електрофотокопії протоколу № 19 загальних зборів відповідача від 12.05.2008, виконані не ОСОБА_11, а іншою особою, з ретельним наслідування якимось справжнім його підписам.

Таким чином, з огляду на викладене та матеріали справи, апеляційний господарський суд погоджується із висновком господарського суду першої інстанції про те, що рішення про проведення спірних загальних зборів відповідачем не приймалось, порядок денний не складався та не затверджувався, про проведення спірних загальних зборів та їх порядок денний позивач не повідомлявся, реєстрація учасників, які прибули на збори відповідачем не здійснювалась, позивач на спірних загальних зборах присутній не був, протоколи спірних загальних зборів, ані позивач, ані третя особа 3 не підписували.

При розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень. Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є: - прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства); - прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства); - прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства). При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення (п. 18 постанови пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 № 13 (v0013700-08) ).

За таких обставин, з огляду на викладене та матеріали справи господарський суд першої інстанції дійшов вірного та обґрунтованого висновку про те, що спірні загальні збори відповідача були проведені з порушенням вказаних норм Цивільного кодексу України (435-15) , Закону України «Про господарські товариства» (1576-12) та корпоративних прав позивача на вчасне повідомлення про проведення спірних зборів, їх порядок денний, на участь у цих зборах та голосування по питанням порядку денного та правомірно задовольнив позовні вимоги позивача та визнав недійсними рішення загальних зборів відповідача, оформлені протоколом № 17 від 15.04.2008, протоколом № 19 від 12.05.2008, протоколом № 20 від 14.05.2008.

Апеляційний господарський суд не приймає до уваги доводи третьої особи 1 відносно того, що висновки судово-почеркознавчого дослідження Київського науково-дослідного інституту судових експертиз Міністерства юстиції України № 8360/11-1 від 29.09.2011 та № 1225/1226/12-32 від 20.02.2012 не є належними та допустимими доказами, оскільки вони проводились не за ухвалою суду, з огляду на наступне.

Відповідно до п. 1.3. Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 8 жовтня 1998 р. № 53/5 (z0705-98) , відповідно до чинного законодавства за дорученням правоохоронних органів (у тому числі для вирішення питання про порушення адміністративної чи кримінальної справи), посадових осіб Державної податкової адміністрації України, Державної митної служби України, Державної виконавчої служби, на замовлення адвокатів, захисників та осіб, які самостійно захищають свої інтереси, та їх представників, нотаріусів банківських установ, страхових компаній, а також інших юридичних і фізичних осіб можуть виконуватись експертні дослідження, що потребують спеціальних знань та використання методів криміналістики і судової експертизи. Результати експертних досліджень викладаються в письмових висновках експертних досліджень згідно з чинним законодавством України.

Підставою для проведення експертиз є передбачений законом процесуальний документ (постанова, ухвала) про призначення експертизи, складений уповноваженою на те особою (органом). Підставою проведення експертного дослідження є письмова заява (лист) замовника (юридична або фізична особа) з обов'язковим зазначенням його реквізитів, з переліком питань, які підлягають розв'язанню, а також об'єктів, що надаються (п. 1.7. вищевказаної інструкції).

З урахуванням наведених правових положень та встановлених обставин справи апеляційний господарський суд вважає, що доводи, викладені третьою особою 1 в апеляційній скарзі, є необґрунтованими, оскільки вони спростовуються зібраними по справі доказами і не відповідають вимогам закону.

За таких обставин, апеляційний господарський суд вважає, що судом першої інстанції повно, всебічно і об'єктивно з'ясовано обставини справи, винесено рішення про відмову в позові у відповідності до норм матеріального і процесуального права, тому апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства «Альфа-Банк» не підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду міста Києва від 28.02.2012 у справі № 5011-38/628-2012 не підлягає скасуванню.