Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Пироговського В.Т.,

суддів Картере В.І., Лавриненко Л.В.,

секретар судового засідання Підгурський Д.Л.

за участю представників сторін:

від ДПІ у Приморському районі м. Одеси ОСОБА_1, ОСОБА_2

від голови ліквідаційної комісії ТОВ "ТД Евромаркет" не з'явилися

від ТОВ "ТД Евромаркет" ОСОБА_3

розглянула апеляційну скаргу

Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси

на постанову Господарського суду Одеської області

від 16.03.2012р.

у справі № 5017/141/2012

за заявою голови ліквідаційної комісії Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД Евромаркет"

про визнання банкрутом

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 28.03.2012р. прийнята до провадження та призначена до розгляду на 25.04.2012р. апеляційна скарга Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси на постанову господарського суду Одеської області від 16.03.2012р. у справі № 5017/141/2012.

Учасники судового процесу належним чином повідомлені про час і місце розгляду апеляційної скарги, що підтверджується повідомленнями про вручення поштового відправлення та реєстром вихідної кореспонденції Одеського апеляційного господарського суду за 29.03.2012р.

Справу про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "ТД Евромаркет" порушено ухвалою господарського суду від 13.01.2012 року з підстав, передбачених ч. 1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", оскільки вартості майна боржника -юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Одеської області від 16.03.2012р. зі справи № 5017/141/2012 (суддя Зеленов Г.М.) визнано банкрутом -Товариство з обмеженою відповідальністю "ТД Евромаркет"; відкрито ліквідаційну процедуру ТОВ "ТД Евромаркет"; призначено ліквідатором банкрута голову ліквідаційної комісії -ОСОБА_4; зазначено, що власник майна боржника (уповноважена ним особа), керівник боржника, голова ліквідаційної комісії (ліквідатор), які допустили порушення вимог частини першої статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", несуть солідарну відповідальність по незадоволеним вимогам за грошовими зобов'язаннями та зобов'язаннями щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) боржника; доручено ліквідатору опублікувати відомості про визнання банкрутом ТОВ"ТД Евромаркет" і відкриття ліквідаційної процедури у офіційних друкованих органах (газети "Голос України" чи "Урядовий кур`єр") за рахунок банкрута у п'ятиденний строк із дня прийняття постанови про визнання боржника банкрутом. В газетному оголошенні повинні обов'язково міститися реквізити, зазначені в п. 5 ст. 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; зобов'язано ліквідатора подати до господарського суду докази публікації оголошення про визнання банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури ТОВ "ТД Евромаркет" у офіційних друкованих органах та примірник газети з надрукованим оголошенням; ліквідатору доручено надати суду персональний склад членів ліквідаційної комісії для затвердження; ліквідатору доручено не рідше одного разу на місяць надавати до суду та кредиторам письмову інформацію щодо проведення ліквідаційної процедури ТОВ "ТД Евромаркет" та після завершення всіх розрахунків із кредиторами подати до господарського суду Одеської області письмовий звіт та ліквідаційний баланс на затвердження; ліквідатора зобов'язано на вимогу господарського суду або державного органу з питань банкрутства надавати необхідні відомості щодо проведення ліквідаційної процедури; зазначено, що строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів) вважається таким, що настав; зобов'язано ліквідатора у процесі ліквідаційної процедури виявляти ознаки фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства боржника, про що повідомляти суд та правоохоронні органи; припинено нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута; скасовано арешт, накладений на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном такого боржника. Накладання нових арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається; зазначено, що вимоги та зобов'язання боржника, визнаного банкрутом, що виникли під час проведення процедури банкрутства, можуть пред'являтися тільки в межах ліквідаційної процедури; вказано, що виконання зобов'язань боржника, визнаного банкрутом здійснювати у випадках і порядку, передбаченому Розділом ІІІ - (Ліквідаційна процедура), Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) ; припинено повноваження органів управління банкрута щодо управління банкрутом та розпорядженням його майном, а також припинено повноваження власника (власників) майна банкрута; копію постанови надіслано: боржнику, ліквідатору, відділу з питань банкрутства Головного управління юстиції в Одеській області, державному реєстратору виконавчого комітету Одеської міської ради (для внесення до Єдиного державного реєстру запису про визнання банкрутом ТОВ "ТД Евромаркет" (65014, м. Одеса, вул. Карантина, 21/2, офіс 4. Ідентифікаційний код 36232114) та призначення ліквідатором банкрута -ОСОБА_4 (АДРЕСА_1, паспорт серії КЕ № НОМЕР_2 виданий Приморським РВ УМВС України в Одеській області. Ідентифікаційний код НОМЕР_1), ДПІ у Приморському районі м. Одеси, Другий відділ ДВС у Приморському районі м. Одеси.

постанова суду вмотивована тим, що боржник неспроможний відновити свою платоспроможність та задовольнити вимоги кредитора не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Не погоджуючись з постановою суду, Державна податкова інспекція у Приморському районі м. Одеси звернулась до Одеського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить постанову суду першої інстанції від 16.03.2012р. зі справи № 5017/141/2012 скасувати, провадження у справі припинити, посилаючись на порушення судом норм процесуального та матеріального права при прийнятті оскарженого судового рішення, зокрема, ст. 6, 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ч. 4 ст. 105, ч. 3 ст. 110, ч. 1 ст. 111 ЦК України, та ст.ст. 60, 61 ГК України.

Крім вказаних порушень норм права, особа, яка подала апеляційну скаргу вказує також на не надання можливості органам державної податкової служби виконати вимоги п.п. 78.1.7 ст. 78 Податкового кодексу України, тобто здійснити документальну позапланову виїзну перевірку.

В судовому засіданні представники органів ДПІ доводи викладені в апеляційній скарзі підтримали.

Представник ТОВ "ТД Евромаркет" проти доводів апеляційної скарги заперечує з підстав викладених у відзиві.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення пристуніх представників сторін оцінивши наявні докази, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права, повноту та об'єктивність дослідження обставин справи, колегія суддів встановила:

Засновником ТОВ "ТД Евромаркет" прийнято рішення від 17.08.2011р. № 2 про припинення діяльності підприємства шляхом його ліквідації та призначено головою ліквідаційної комісії ТОВ "ТД Евромаркет" -ОСОБА_4.(а.с. 22)

Голова ліквідаційної комісії ТОВ "ТД Евромаркет" 27.10.2011р. повідомив державного реєстратора про прийняття засновником ТОВ "ТД Евромаркет" рішення щодо припинення юридичної особи, з метою проведення державним реєстратором відповідної реєстраційної дії, що підтверджується наявним в матеріалах справи описом документів, що надаються юридичною особою державному реєстратору (а.с. 23), а також 31.10.2011р. повідомив ДПІ у Приморському районі м. Одеси про припинення діяльності ТОВ "ТД Евромаркет" шляхом ліквідації (додаток 8 до порядку обліку платників податків, зборів (обов'язкових платежів) Форма №8 -ОПП), що підтверджується поштовою квитанцією від 31.10.2011р. №0821. (а.с. 25-26)

В офіційному друкованому засобі "Бюлетень державної реєстрації" № 195 (30) від 08.11.2011р. опубліковано оголошення про ліквідацію ТОВ "ТД Евромаркет" та вказано строк подання претензій до 08.01.2012р. (а.с. 24)

За період ліквідаційної процедури надійшла заява ПП "ТОПТРЕЙДІНГ" від 12.12.2011р. про включення останнього до реєстру вимог кредиторів ТОВ "ТД Евромаркет" із сумою вимог 89 920 грн. 00 коп., яка підтверджуються рішенням господарського суду Одеської області від 02.12.2011р. по справі № 9/17-4314-2011, яким задоволено позов ПП "ТОПТРЕЙДІНГ" та стягнуто з ТОВ "ТД Евромаркет" вказану заборгованість. (а.с. 28, 36-37)

Листом від 09.01.2012р. головою ліквідаційної комісії ТОВ "ТД Евромаркет" визнані грошові вимоги ПП "ТОПТРЕЙДІНГ" у сумі 89 920 грн. 00 коп. (а.с. 29)

Реєстр вимог кредиторів ТОВ "ТД Евромаркет" затверджено головою ліквідаційної комісії 09.01.2012р. до якого увійшло ПП "ТОПТРЕЙДІНГ" з грошовими вимогами у сумі 89 920 грн. 00 коп. (а.с. 30)

За результатами проведеної інвентаризації товарно -матеріальних цінностей, майна у боржника не виявлено, кошти та дебіторська заборгованість у ТОВ "ТД Евромаркет" відсутні про що складено акт інвентаризації та оцінки майна від 09.01.2012 р. (а.с. 35)

Головою ліквідаційної комісії ТОВ "ТД Евромаркет" складено проміжний ліквідаційний баланс ТОВ "ТД Евромаркет" станом на 09.01.2012 р., який згідно із протоколом Засідання ліквідаційної комісії товариства від 09.01.2012р. №2 розглянутий та затверджений. (а.с. 40-42)

З огляду на неможливість самостійно погасити заборгованість перед кредитором ліквідаційною комісією прийнято рішення від 09.01.2012р., оформлене протоколом № 2 про звернення до господарського суду Одеської області із заявою про визнання ТОВ "ТД Евромаркет" банкрутом в порядку ст. 51 Закону (№2343-ХІІ). (а.с. 42)

Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду, дослідивши підстави визнання боржника банкрутом та доводи апеляційної скарги зазначає наступне:

Відповідно до ч. 1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи. У разі виявлення обставин, зазначених у абзаці першому цієї частини, після прийняття рішення про ліквідацію до створення ліквідаційної комісії (призначення ліквідатора) заява про порушення справи про банкрутство подається власником майна боржника (уповноваженою ним особою).

Згідно із ч. 4 ст. 105 ЦК України комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікується відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Комісія вживає усіх можливих заходів, щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

За приписами ч. 1 ст. 111 ЦК України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, також про результати їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ликвідацію юридичної особи.

Якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа здійснює всі необхідні дії, встановлені законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом. (ч. 3 ст. 110 ЦК України)

Згідно із ч. 3 ст. 60 ГК України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, Ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

За приписами ст. 61 ГК України претензії кредиторів до суб'єкта господарювання, що ліквідується, задовольняються з майна цього суб'єкта, якщо інше не передбачено цим Кодексом та іншими законами. У разі ліквідації платоспроможного суб'єкта господарювання вимоги його кредиторів задовольняються в порядку черговості, встановленої Цивільним кодексом України (435-15) .У разі визнання суб'єкта господарювання банкрутом вимоги його кредиторів задовольняються у порядку черговості, встановленої Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) .

Відповідно до ч. 5 ст. 60 ГК України, ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку з обов'язковою перевіркою органом державної податкової служби, у якому перебуває на обліку суб'єкт господарювання.

Отже, вищезазначені вимоги чинного законодавства України є необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме: оцінка вартості майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу, затвердженого органом який прийняв рішення про ліквідацію. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливе лише після закінчення двох-місячного строку з дня публікації про ліквідацію юридичної особи передбаченого ст. 105 ЦК України для заявлення кредиторами вимог.

З огляду на обставини справи, норми чинного законодавства та наявні докази, колегія суддів дійшла висновку про правомірність та обгрунтованість прийнятого судового рішення. При цьому, доводи викладені в апеляційній скарзі суперечать обставинам справи та наявним в матеріалах справи доказам, оскільки судом додержано вказаної вище процедури банкрутства боржника, що ліквідується власником, а боржником в свою чергу здійснено всі покладені на нього згідно із чинним законодавством обов'язки, що передують поданню заяви до суду та визнанню боржника банкрутом в порядку ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Доводи особи, яка подала апеляційну скаргу щодо не надання можливості органам державної податкової служби виконати вимоги п.п. 78.1.7 ст. 78 Податкового кодексу України, відносно здійснення документальної позапланової виїзної перевірки до уваги колегією суддів не приймаються, оскільки ДПІ у Приморському районі м. Одеси повідомлена про ліквідацію підприємства з 31.10.2011р. (заява про припинення платника податків (а.с. 26) та відповідно до ст. 75, 78 Податкового кодексу України мала можливість проводити позапланові виїзні перевірки щодо боржника згідно із своїми повноваженнями та звернутись з грошовими вимогами до ліквідаційної комісії. При цьому, пояснення представників податкового органу у судовому засіданні апеляційної інстанції про ненадання боржником можливості здійснити перевірку до уваги не приймаються, оскільки будь які докази про звернення ДПІ до ТОВ "ТД Евромаркет" в матеріалах справи відсутні, та додатково не надавались. Крім того, слід зазначити, що податковий орган не позбавлений можливості здійснити відповідну перевірку боржника протягом строку встановленого Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) для здійснення ліквідаційної процедури.

З огляду на викладене, колегія суддів дійшла висновку, що постанова господарського суду Одеської області від 16.03.2012р. зі справи № 5017/141/2012 прийнята із повним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи та без порушень норм матеріального чи процесуального права, у зв'язку з чим оскаржену постанову слід залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Керуючись ст.ст. 85, 99, 101- 105 ГПК України суд

Постанову господарського суду Одеської області від 16.03.2012р. зі справи № 5017/141/2012 залишити без змін, апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Приморському районі м. Одеси без задоволення.

постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови підписано 28.04.2012р.