5028/7/108/2011 Про звільнення майна з-під арешту та виключення з акту опису й арешту майна - 27.03.2012 Прийняття

Рішенням Господарського суду Чернігівської області від 16 листопада 2011р. у справі №5028/7/108/2011 позов задоволено частково. Звільнено з-під арешту та знято заборону відчуження з майна, що належить на праві власності ТОВ "Променергопостач" та перебуває в заставі ПАТ "Ерсте Банк", накладеного постановою про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження відділу державної виконавчої служби Печерського районного управління юстиції від 29.03.2010р. по ВП №15633414, постановою №669А/3 про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Чернігівській області від 31.02.2011р., а саме:

не житлові приміщення, що знаходяться за адресою: Чернігівська область, м.Прилуки, вул. Індустріальна,10:

корпус №1, зазначений на плані літ.А, реєстраційний номер 4747640, загальною площею 15559,2 кв.м.,

корпус №2, зазначений на плані літ. Я-1, реєстраційний номер 3526324, загальною площею 11986,7 кв.м.,

склад металу готової продукції, зазначений на плані літ.О-1, реєстраційний номер 16185712, загальною площею 316,3 кв.м.,

не житлова будівля – деревоцех, зазначений на плані літ.Й1, реєстраційний номер 16185158, загальною площею 515,2 кв.м.,

зарядна електрокар, зазначена на плані літ юд-1, реєстраційний номер 16185554, загальною площею 188,3 кв.м.,

газопоршнева установка FG WILSON PG 1250В, виробництва Німеччини, 2008 року випуску, інв.№П-0008, що знаходиться за адресою: м.Прилуки, вул. Індустріальна,10,

газопоршнева установка FG WILSON PG 1250В, виробництва Німеччини, 2008 року випуску, інв.№П-0009, що знаходиться за адресою: м.Прилуки, вул. Індустріальна,10,

формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0002;

формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0003;

формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0004;

формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0005;

формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0006;

формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0007;

газопоршева установка FG WILSON, інвентарний номер П-0001.

автозавантажувач, тип AZV 250-10 од.;

компонент для розширення об’єму на 9,8л для AZV 250 -2 од.;

автозавантажувач, тип FCV 343.0/76-1 од.;

автозавантажувач, тип AGV 450/40 – 1 од.;

автозавантажувач, тип AGV 450/54 – 1 од.;

компонент для розширення об’єму на 47 л для AGV 450/54 – 1 од.;

автозавантажувач, тип FGV 643.0/76 – 1 од.;

всмоктуючий хобот ошинкований, диам. 54 мм – 12 од.,

всмоктуючий хобот ошинкований, диам. 2 мм – 2 од.;

трубопровід, що складається з шланга і з’єднувачів, диам. 70мм, 40м.;

центральний фільтр ZF 408.0/70 – 3 од.;

контейнер удавлівателя пороши на 50л з каркасом – 3 од.;

компресор типу BG E/M 56 UPS – 1 од.;

компресор типу V2-ЕМ – 2 од.;

система управління SIEMENS серії S7 робоче навантаження 3-400 V,

станція розтарівання мішків – 1 од.;

система управління S7 c ТР170 – 1 од.;

система трубопровода, у склад якої входять труби диам.84мм, 70м., диам.54 мм, ё60и., диам.54 мм, 40м, диам.70 мм, 60м, диам.70мм, 40м-1од.

станція з’єднання труб, робоча напруга 3400V, 50Hz –1 од.;

система дозування і змішування матеріалу з загальною продуктивністю 600 кг/год, у т.ч: об’ємний дозатор і змішувач Volmix M, об’ємний дозатор і змішувач Volmix E, металосепаратор MFE-P 100, металосепаратор PROTECTOR P 60;

система дозування і змішування матеріалу із загальною потужністю 1400 кг/год у т.ч.: об’ємний дозатор і змішувач Volmix M, об’ємний дозатор і змішувач Volmix E, металосепаратор MFE-P 100, металосепаратор PROTECTOR P 60.

силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500 мм, висота 22500 мм – 1 од., інвентарний номер П-00111;

силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500 мм, висота 22500 мм – 1 од., інвентарний номер П-00112;

силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500 мм, висота 22500 мм – 1 од., інвентарний номер П-00113;

В решті позову відмовлено.

Рішення місцевого господарського суду грунтується на тому, що накладення арешту на предмет забезпечувального обтяження та оголошення заборони його відчуження (крім земельних ділянок) проведено без належних правових підстав, а тому спірне заставне майно (крім земельних ділянок) підлягає звільненню з-під арешту та зняттю заборони на його відчуження.

Місцевий господарський суд зазначає й про те, що на день розгляду спору в суді сторони договору іпотеки не скористались правом на внесення змін до договору іпотеки і позивач не набув права застави на спірні земельні ділянки.

Не погоджуючись із вказаним рішенням суду позивач звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить Київський апеляційний господарський суд скасувати рішення Господарського суду Чернігівської області від 16.11.2011р. в частині відмови в задоволенні позовних вимог та постановити нове рішення про задоволення позову у повному обсязі.

В апеляційній скарзі позивач вказує про те, що земельні ділянки, що належать ТОВ "Променергопостач" являються предметом іпотеки згідно з договором іпотеки від 21.05.2008р. та підлягають звільненню з-під арешту та виключенню з акту опису й арешту.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 22.02.2012р. розгляд апеляційної скарги призначено на 13.03.2012р.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 13.03.2012р. у зв’язку з неявкою в судове засідання представників відповідачів, розгляд апеляційної скарги відкладено на 27.03.2012р.

27.03.2012р. в судове засідання апеляційного господарського суду не з’явився представник відповідача 1.

Враховуючи те, що представник відповідача 1 в клопотанні, яке надійшло до суду 13.03.2012р. просить розглянути апеляційну скаргу ПАТ "Ерсте Банк" без участі представника відділу, судова колегія ухвалила розглядати апеляційну скаргу у відсутності представника відповідача 1.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи судова колегія встановила.

Між Відкритим акціонерним товариством "Ерсте Банк", правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Ерсте Банк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Променергопостач" 21.05.2008р. укладено генеральну кредитну угоду №010-05/990, зі змінами і доповненнями згідно додаткових угоди №1 від 13.10.2008р., №2 від 05.05.2009р., №3 від 08.05.2009р., №4 від 09.07.2009р., встановлено загальний ліміт кредитування в розмірі 6255000,00 дол. США з кінцевим терміном повернення кредитних коштів 20 травня 2015р.

В рамках генеральної кредитної угоди укладено:

Кредитний договір №012-05/991 від 21 травня 2008р. зі змінами і доповненнями згідно додаткових угод №1 від 13.10.2008р., №2 від 05.05.2009р., №3 від 08.05.2009р., з кінцевим терміном повернення кредиту 1 до 20 травня 2012р., зі сплатою 11,5% річних.

Кредитний договір №012-05/992 від 21 травня 2008р. зі змінами і доповненнями згідно додаткових угод №1 від 13.10.2008р., №2 від 05.05.2009р., №3 від 08.05.2009р., №4 від 09.07.2009р. з кінцевим терміном повернення кредиту 2 до 20 травня 2015р., зі сплатою 11,5% річних.

21.05.2008р. договір застави обладнання №010-05/990/2 зі змінами та доповненнями згідно додаткової угоди №1 від 08.05.2009р., відповідно до умов якого в заставу передано обладнання згідно додатку №1 до договору, яке знаходиться за адресою: м. Прилуки, вул. Індустріальна,10:

-формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0002;

-формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0003;

-формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0004;

-формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0005;

-формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0006;

-формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0007;

-газопоршнева установка FG WILSON, інвентарний номер П-0001, заставною вартістю 15998049,98 грн.

Зазначені предмети застави 26.05.2008р. зареєстровані у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна, як приватне обтяження, що підтверджується витягом №18768709 від 26.05.2008р.

13.10.2008р. між позивачем та відповідачем 2 укладено договір застави обладнання №010-05/990/4, відповідно до якого в заставу передано майно:

- газопоршева установка FG WILSON PG 1250B, виробництва Німеччини, 2008 року випуску, інв.№П-0008, що знаходиться за адресою: м.Прилуки, вул. Індустріальна,10, заставною вартістю 6011300,00 грн.;

- газопоршева установка FG WILSON PG 1250B, виробництва Німеччини, 2008 року випуску, інв.№П-0009, що знаходиться за адресою: м.Прилуки, вул. Індустріальна,10, заставною вартістю 6011300,00 грн.;

Зазначені предмети застави 14.10.2008р. зареєстровані у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна, як приватне обтяження (витяг №21296413 від 14.10.2008р.).

05.05.09р. між позивачем та відповідачем 2 укладено договір застави обладнання №010-05/990/8, відповідно до умов якого в заставу передано обладнання згідно додатку №1 до договору, яке знаходиться за адресою: м.Прилуки, вул. Індустріальна,10:

автозавантажувач, тип AZV 250-10 од.;

компонент для розширення об’єму на 9,8л для AZV 250 -2 од.;

автозавантажувач, тип FCV 343.0/76-1 од.;

автозавантажувач, тип AGV 450/40 – 1 од.;

автозавантажувач, тип AGV 450/54 – 1 од.;

компонент для розширення об’єму на 47 л для AGV 450/54 – 1 од.;

автозавантажувач, тип FGV 643.0/76 – 1 од.;

всмоктуючий хобот ошинкований, диам. 54 мм – 12 од.,

всмоктуючий хобот ошинкований, диам. 2 мм – 2 од.;

трубопровід, що складається з шланга і з’єднувачів, диам. 70мм, 40м.;

центральний фільтр ZF 408.0/70 – 3 од.;

контейнер удавлівателя пороши на 50л з каркасом – 3 од.;

компресор типу BG E/M 56 UPS – 1 од.;

компресор типу V2-ЕМ – 2 од.;

система управління SIEMENS серії S7 робоче навантаження 3-400 V,

станція розтарівання мішків – 1 од.;

система управління S7 c ТР170 – 1 од.;

станція з’єднання труб, робоча напруга 3400V, 50Hz –1 од.;

силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500 мм, висота 22500 мм – 1 од., інвентарний номер П-00111;

силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500 мм, висота 22500 мм – 1 од., інвентарний номер П-00112;

силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500 мм, висота 22500 мм – 1 од., інвентарний номер П-00113, заставною вартістю 3460583,71 грн.

Вищезазначені предмети застави 13.05.2009 року зареєстровані у Державному реєстрі обтяжень рухомого майна, як приватне обтяження, що підтверджується витягом №23445677 від 13.05.2009р.

Крім того 21.05.2008р. між позивачем та відповідачем 2 укладено договір іпотеки №010-05/990/1, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кириленком А.В., зареєстрований в реєстрі за №3222, відповідно до умов якого предметом іпотеки є нерухоме майно - не житлові будівлі, що належать іпотекодавцю на праві власності, що знаходяться за адресою: м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10, а саме:

- корпус №1, зазначений на плані літ.А, реєстраційний номер 4747640, загальною площею 15559,2 кв.м.;

- корпус №2, зазначений на плані літ.Я-1, реєстраційний номер 3526324, загальною площею 11986,7 кв.м.;

- склад металу готової продукції, зазначений на плані літ.О-1, реєстраційний номер 16185712, загальною площею 316,3 кв.м.;

- нежитлова будівля - деревоцех, зазначений на плані літ.Й1, реєстраційний номер 16185158, загальною площею 515,2 кв.м.;

- зарядна електрокар, зазначена на плані літ.Д-1, реєстраційний номер 16185554, загальною площею 188,3 кв.м.

Господарським судом Чернігівської області встановлено, що постановою головного державного виконавця Коваль Віталієм Олександровичем про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження №ВП 15633414 від 29.03.2010р. накладено арешт на предмет іпотеки, а саме: не житлову будівлю по вул. Індустріальна,10 у м. Прилуки Чернігівської області – деревоцех Й-1, 515,2 кв.м., зарядна електрокарів Д-1, 188,3 кв.м., склад металу готової продукції О-1, 316,3 кв.м., корпус №1 А-4, 15559,2 кв.м., корпус №2 Я-1, 11986,7 кв.м.

На не житлові будівлі, обладнання та на земельні ділянки 31.01.2011р. постановою №669А/3 заступника начальника підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби головного управління юстиції у Чернігівській області Коваль Віталієм Олександровичем накладено арешт (арешт майна та оголошення заборони на його відчуження) на все рухоме та нерухоме майно, що належить боржнику в межах суми звернення стягнення 1427375,86 грн., при примусовому виконанні зведеного виконавчого провадження №669А/3 про стягнення боргів з ТОВ "Променергопостач" на користь ТОВ "Далгакиран компресор Україна", згідно наказів: №14/224 виданий 28.10.2009р. Господарським судом міста Києва про стягнення 1223423,82 грн., № 14/223 виданий 28.10.2009р. Господарським судом міста Києва про стягнення 122308,35 грн., №36/283 виданий 19.11.2010р. Господарським судом міста Києва про стягнення 81643,69 грн.

Заступником начальника підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби головного управління юстиції у Чернігівській області Коваль Віталієм Олександровичем актом опису й арешту майна від 30.05.2011р. накладено арешт на наступні земельні ділянки:

- кадастровий номер 7410700000:04:005:0179, площею 0,0904 га;

- кадастровий номер 7410700000:04:005:0177, площею 0,2371 га;

- кадастровий номер 7410700000:04:005:0175, площею 4,2142 га;

- кадастровий номер 7410700000:04:005:0178, площею 0,1575 га;

- кадастровий номер 7410700000:04:005:0176, площею 1,7987 га.

Листом №6.2.0.25.0-9/850 від 14.10.2011р. позивач звернувся до начальника Підрозділу примусового виконання рішень Головного управління юстиції у Чернігівській області з заявою, в якій викладено прохання звільнити майно з-під опису й арешту.

Відповідач 1 листом №669А/3 від 18.10.2011р. в задоволенні заяви про зняття арешту з заставного майна відмовив, посилаючись на ст. 60 ч.5 Закону України "Про виконавче провадження".

Приймаючи оскаржуване рішення місцевий господарський суд виходив з того, що спірне заставне майно (крім земельних ділянок) підлягає звільненню з-під арешту та зняттю заборони на його відчуження у зв’язку з тим, що загальна заборгованість ТОВ "Променергопостач" перед позивачем за генеральною кредитною угодою складає 61543228,47 грн., а загальна вартість майна, переданого в заставу за договорами, укладеними між позивачем та відповідача 2 становить 48503531,69 грн., що не перевищує заборгованості перед заставодержателем.

Судова колегія погоджується з таким висновком з огляду на наступне.

Згідно до ст. 572 Цивільного кодексу України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов’язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом.

Згідно до ст. 52 Закону України "Про виконавче провадження"(у редакції, що діяла на момент накладення арешту) звернення стягнення на заставлене майно в порядку примусового виконання допускається за виконавчими документами для задоволення вимог стягувача-заставодержателя.

Для задоволення вимог стягувачів, які не є заставодержателями, стягнення на заставлене майно боржника може бути звернуто у разі: виникнення права застави після винесення судом рішення про стягнення з боржника коштів; якщо вартість предмета застави перевищує розмір заборгованості боржника заставодержателю.

Згідно до ст. 14 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" зареєстроване обтяження має вищий пріоритет як над незареєстрованим обтяженням, так і над обтяженнями, зареєстрованими пізніше, що дає право кредитору в вищим пріоритетом задовольнити свої вимоги за рахунок реалізації предмета обтяження переважно перед іншими кредиторами з нижчим пріоритетом.

Відповідно до ст. 37 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" до публічних обтяжень належить: звернення стягнення на рухоме майно відповідно до рішення суду, винесеного за позовом, який стосується виконання незабезпечених зобов’язань боржника. Публічне обтяження набирає чинності з моменту його реєстрації в Державному реєстрі.

Згідно до ст. 39 Закону України "Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень" пріоритет публічного обтяження встановлюється з моменту його реєстрації. Зареєстровані публічні обтяження не мають пріоритету над обтяженнями того ж рухомого майна, які були зареєстровані раніше моменту реєстрації публічного обтяження, а також обтяженнями, які мають вищий пріоритет згідно з правилами, встановленими розділом III цього Закону.

На момент укладення між відповідачем 2 і позивачем договору застави, обтяження заставленого майна, яке належить відповідачу 2, зареєстровано не було. Згідно до витягів з Державного реєстру обтяження рухомого майна приватне обтяження на спірне рухоме майно зареєстровано: 26.05.2008р., 14.10.2008р., 13.05.2009р., постанови ДВС винесено – 29.03.2010р., 31.01.2011р.Таким чином, приватне обтяження рухомого майна зареєстроване раніше, ніж виникло право публічного обтяження. Відповідно до витягу про реєстрацію у державному реєстрі іпотек від 21.05.2008р. обтяження на об’єкти нерухомості – не житлові будівлі за договором іпотеки від 21.05.2008р., реєстраційний №3222, зареєстровано 21.05.2008р.

Відповідно до ст. 7 Закону України "Про іпотеку" за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.

У разі порушення іпотекодавцем обов'язків, встановлених іпотечним договором, іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання основного зобов'язання, а в разі його невиконання - звернути стягнення на предмет іпотеки ( ч.1 ст. 12 Закону України "Про іпотеку").

Таким чином, судова колегія погоджується з висновком місцевого господарського суду про задоволення вимог в частині звільнення з-під арешту заставного майна та зняттю заборони на його відчуження, а саме:

- не житлові приміщення, що знаходяться за адресою: Чернігівська область, м.Прилуки, вул. Індустріальна,10:

-корпус №1, зазначений на плані літ.А, реєстраційний номер 4747640, загальною площею 15559,2 кв.м.,

корпус №2, зазначений на плані літ. Я-1, реєстраційний номер 3526324, загальною площею 11986,7 кв.м.,

не житлова будівля –деревоцех, зазначений на плані літ.Й1, реєстраційний номер 16185158, загальною площею 515,2 кв.м.,

зарядна електрокар, зазначена на плані літ юд-1, реєстраційний номер 16185554, загальною площею 188,3 кв.м.,

формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0002;

формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0003;

формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0004;

формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0005;

формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0006;

формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0007;

газопоршева установка FG WILSON, інвентарний номер П-0001.

автозавантажувач, тип AZV 250-10 од.;

компонент для розширення об’єму на 9,8л для AZV 250 -2 од.;

автозавантажувач, тип FCV 343.0/76-1 од.;

автозавантажувач, тип AGV 450/40 – 1 од.;

автозавантажувач, тип AGV 450/54 – 1 од.;

компонент для розширення об’єму на 47 л для AGV 450/54 – 1 од.;

автозавантажувач, тип FGV 643.0/76 – 1 од.;

всмоктуючий хобот ошинкований, диам. 54 мм – 12 од.,

всмоктуючий хобот ошинкований, диам. 2 мм – 2 од.;

трубопровід, що складається з шланга і з’єднувачів, диам. 70мм, 40м.;

центральний фільтр ZF 408.0/70 – 3 од.;

контейнер удавлівателя пороши на 50л з каркасом – 3 од.;

компресор типу BG E/M 56 UPS – 1 од.;

компресор типу V2-ЕМ – 2 од.;

система управління SIEMENS серії S7 робоче навантаження 3-400 V,

станція розтарівання мішків – 1 од.;

система управління S7 c ТР170 – 1 од.;

станція з’єднання труб, робоча напруга 3400V, 50Hz –1 од.;

силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500 мм, висота 22500 мм – 1 од., інвентарний номер П-00111;

силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500 мм, висота 22500 мм – 1 од., інвентарний номер П-00112;

силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500 мм, висота 22500 мм – 1 од., інвентарний номер П-00113;

Щодо відмови в позові в частині звільнення з-під арешту, зняття заборони на відчуження з земельних ділянок та виключення цих земельних ділянок з акту опису й арешту судова колегія зазначає про наступне.

Відмовляючи в позові в частині позовних вимог про звільнення з-під арешту та зняття заборони на відчуження з земельних ділянок, виключення цих земельних ділянок з акту опису й арешту, місцевий господарський суд виходив з того, що на день розгляду спору в суді сторони договору іпотеки не скористались правом на внесення змін до договору іпотеки і позивач не набув права застави на спірні земельні ділянки.

Такий висновок судова колегія вважає необгрунтованим, а тому рішення в частині відмови в позові щодо земельних ділянок підлягає зміні з огляду на наступне.

Згідно до ч.4 ст. 6 Закону України "Про іпотеку" якщо будівля (споруда), що передається в іпотеку, розташована на земельній ділянці, яка належить іпотекодавцю на праві власності, така будівля (споруда) підлягає передачі в іпотеку разом із земельною ділянкою, на якій вона розташована. Якщо ця земельна ділянка належить іншій особі та була передана іпотекодавцю в оренду (користування), після звернення стягнення на будівлі (споруди) їх новий власник набуває права і обов'язки, які мав іпотекодавець за правочином, яким встановлено умови оренди цієї земельної ділянки (користування нею).

Якщо в іпотеку передається земельна ділянка, на якій розташовані будівлі (споруди), які належать іпотекодавцю на праві власності, така земельна ділянка підлягає передачі в іпотеку разом з будівлями (спорудами), на якій вони розташовані. Після звернення стягнення на передану в іпотеку земельну ділянку, на якій розташовані будівлі (споруди), що належать іншій, ніж іпотекодавець, особі, новий власник земельної ділянки зобов'язаний надати власнику будівлі (споруди) такі ж умови користування земельною ділянкою, які мав іпотекодавець.( ч. 5 ст. 6 Закону України "Про іпотеку").

Об'єкти незавершеного будівництва, розташовані на переданій в іпотеку земельній ділянці, вважаються предметом іпотеки, незалежно від того, хто є власником об'єкта незавершеного будівництва. (ч.6 ст. 6 Закону України "Про іпотеку").

Згідно до ч.1, 2 ст. 120 Земельного кодексу України у разі набуття права власності на жилий будинок, будівлю або споруду, що перебувають у власності, користуванні іншої особи, припиняється право власності, право користування земельною ділянкою, на якій розташовані ці об'єкти. До особи, яка набула право власності на жилий будинок, будівлю або споруду, розміщені на земельній ділянці, що перебуває у власності іншої особи, переходить право власності на земельну ділянку або її частину, на якій вони розміщені, без зміни її цільового призначення.

Якщо жилий будинок, будівля або споруда розміщені на земельній ділянці, що перебуває у користуванні, то в разі набуття права власності на ці об'єкти до набувача переходить право користування земельною ділянкою, на якій вони розміщені, на тих самих умовах і в тому ж обсязі, що були у попереднього землекористувача.

Судова колегія погоджується з доводами апеляційної скарги про те, що об’єкт нерухомості та земельна ділянка, на якій він розташований являються цілісним, неподільним предметом іпотеки.

Згідно з п.1.2.1 договору іпотеки від 21 травня 2008р., який посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кириленком А.В. та зареєстрований в реєстрі за №3222 передбачено, що в разі набуття іпотекодавцем під час дії цього договору права власності на земельну ділянку, на якій розташований предмет іпотеки, така земельна ділянка стає частиною предмета іпотеки, при цьому внесення змін до цього договору не вимагається, якщо тільки іпотекодержатель не висуне письмову вимогу про інше.

Статтею 626 Цивільного кодексу України встановлено, що договором є домовленість двох або більше сторін, спрямована на встановлення, зміну або припинення цивільних прав та обов’язків., а згідно до ст. 628 Цивільного кодексу України змістом договору, є, власне, ті умови, на яких сторони погоджуються виконувати договір, і вони мають дотримуватися взятих на себе зобов'язань.

Відповідно до ч.2,3 ст. 576 Цивільного кодексу України, предметом застави може бути майно, яке заставодавець набуде після виникнення застави.

Права заставодержателя (право застави) на річ, яка є предметом застави, поширюються на її приналежності, якщо інше не встановлено договором. Право застави поширюється на плоди, продукцію та доходи, одержані від використання заставленого майна, у випадках, встановлених договором.

Згідно до ст. 186 Цивільного кодексу України річ, призначена для обслуговування іншої речі і пов’язана з нею спільним призначенням, є її приналежністю. Приналежність слідує за головною річчю, якщо інше не встановлено договором або законом.

Як зазначалось вище, в іпотеку були передані об’єкти нерухомості, що розташовані за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул. Індустріальна, 10, які за своїм цільовим призначенням є не житловими приміщеннями /будівлями. Цільове призначення земельних ділянок, згідно державних актів на право власності на земельну ділянку, для обслуговування нежитлових будівель, в даному випадку, переданих в іпотеку згідно договору іпотеки від 21 травня 2008р., який посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кириленком А.В. та зареєстрований в реєстрі за №3222.

Крім того, як зазначалось раніше, згідно з п.1.2.1 договору іпотеки від 21 травня 2008р., який посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кириленком А.В. та зареєстрований в реєстрі за №3222 передбачено, що в разі набуття іпотекодавцем під час дії цього договору права власності на земельну ділянку, на якій розташований предмет іпотеки, така земельна ділянка стає частиною предмета іпотеки, при цьому внесення змін до цього договору не вимагається, якщо тільки іпотекодержатель не висуне письмову вимогу про інше. В судовому засіданні було встановлено, що такої письмової вимоги від іпотекодавця до іпотекодержателя не надходило.

Таким чином, земельні ділянки, а саме:

- кадастровий номер 7410700000:04:005:0179, площею 0,0904 га;

- кадастровий номер 7410700000:04:005:0177, площею 0,2371 га;

- кадастровий номер 7410700000:04:005:0175, площею 4,2142 га;

- кадастровий номер 7410700000:04:005:0178, площею 0,1575 га;

- кадастровий номер 7410700000:04:005:0176, площею 1,7987 га,

що розташовані за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул. Індустріальна,10 та належать на праві власності ТОВ "Променергопостач" являються предметом іпотеки згідно з договором іпотеки від 21 травня 2008р., який посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Кириленком А.В. та зареєстрований в реєстрі за №3222 та підлягають звільненню з-під арешту та виключення з акту опису й арешту, а тому рішення місцевого господарського суду в цій частині підлягає зміні.

За таких обставин колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, а рішення місцевого господарського суду – підлягає частковому скасуванню.

Керуючись ст.ст. 101- 105 Господарського процесуального кодексу, колегія суддів, -

1. Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Ерсте Банк"

задовольнити.

2. Рішення Господарського суду Чернігівської області від 16.11.2011р. у справі №5028/7/108/2011 скасувати частково.

3. Резолютивну частину рішення викласти у наступній редакції:

" 1. Позов задовольнити повністю.

Звільнити з-під арешту та зняти заборону відчуження з майна, що належить на праві власності ТОВ "Променергопостач", м.Київ, вул. Кіквідзе,13 (код 32982693) та перебуває в заставі ПАТ "Ерсте Банк", м.Київ, вул.Польова, 24Д (код 34001693), накладеного поставною про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження відділу державної виконавчої служби Печерського районного управління юстиції від 29.03.2010р. по ВП №15633414, постановою №669А/3 про арешт майна боржника та оголошення заборони на його відчуження підрозділу примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Чернігівській області від 31.01.2011р., а саме:

- не житлові приміщення, що знаходяться за адресою: Чернігівська область, м.Прилуки, вул. Індустріальна,10:

- корпус №1, зазначений на плані літ.А, реєстраційний номер 4747640, загальною площею 15559,2 кв.м.,

- корпус №2, зазначений на плані літ. Я-1, реєстраційний номер 3526324, загальною площею 11986,7 кв.м.,

- склад металу готової продукції, зазначений на плані літ.О-1, реєстраційний номер 16185712, загальною площею 316,3 кв.м.,

- не житлова будівля –деревоцех, зазначений на плані літ.Й1, реєстраційний номер 16185158, загальною площею 515,2 кв.м.,

- зарядна електрокар, зазначена на плані літ юд-1, реєстраційний номер 16185554, загальною площею 188,3 кв.м.,

- газопоршнева установка FG WILSON PG 1250В, виробництва Німеччини, 2008 року випуску, інв.№П-0008, що знаходиться за адресою: м.Прилуки, вул. Індустріальна,10,

- газопоршнева установка FG WILSON PG 1250В, виробництва Німеччини, 2008 року випуску, інв.№П-0009, що знаходиться за адресою: м.Прилуки, вул. Індустріальна,10,

- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0002;

- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0003;

- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0004;

- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0005;

- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0006;

- формовочна лінія автомат RXC-660-S, інвентарний номер П-0007;

- газопоршева установка FG WILSON, інвентарний номер П-0001.

- автозавантажувач, тип AZV 250-10 од.;

- компонент для розширення об’єму на 9,8л для AZV 250 -2 од.;

- автозавантажувач, тип FCV 343.0/76-1 од.;

- автозавантажувач, тип AGV 450/40 – 1 од.;

- автозавантажувач, тип AGV 450/54 – 1 од.;

- компонент для розширення об’єму на 47 л для AGV 450/54 – 1 од.;

- автозавантажувач, тип FGV 643.0/76 – 1 од.;

- всмоктуючий хобот ошинкований, диам. 54 мм – 12 од.,

- всмоктуючий хобот ошинкований, диам. 2 мм – 2 од.;

- трубопровід, що складається з шланга і з’єднувачів, диам. 70мм, 40м.;

- центральний фільтр ZF 408.0/70 – 3 од.;

- контейнер удавлівателя пороши на 50л з каркасом – 3 од.;

- компресор типу BG E/M 56 UPS – 1 од.;

- компресор типу V2-ЕМ – 2 од.;

- система управління SIEMENS серії S7 робоче навантаження 3-400 V,

- станція розтарівання мішків – 1 од.;

- система управління S7 c ТР170 – 1 од.;

- система трубопровода, у склад якої входять труби диам.84мм, 70м., диам.54 мм, ё60и., диам.54 мм, 40м, диам.70 мм, 60м, диам.70мм, 40м-1од.

- станція з’єднання труб, робоча напруга 3400V, 50Hz –1 од.;

- система дозування і змішування матеріалу з загальною продуктивністю 600 кг/год, у т.ч: об’ємний дозатор і змішувач Volmix M, об’ємний дозатор і змішувач Volmix E, металосепаратор MFE-P 100, металосепаратор PROTECTOR P 60;

- система дозування і змішування матеріалу із загальною потужністю 1400 кг/год у т.ч.: об’ємний дозатор і змішувач Volmix M, об’ємний дозатор і змішувач Volmix E, металосепаратор MFE-P 100, металосепаратор PROTECTOR P 60.

- силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500 мм, висота 22500 мм – 1 од., інвентарний номер П-00111;

- силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500 мм, висота 22500 мм – 1 од., інвентарний номер П-00112;

- силос зовнішнього застосування об’ємом 196 м.куб., диам.3500 мм, висота 22500 мм – 1 од., інвентарний номер П-00113;

- земельну ділянку, кадастровий номер 7410700000:04:005:0179, площею 0,0904 га, що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул.Індустріальна,10;

- земельну ділянку, кадастровий номер 7410700000:04:005:0177, площею 0,2371 га, що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул.Індустріальна,10;

- земельну ділянку, кадастровий номер 7410700000:04:005:0175, площею 4,2142 га, що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул.Індустріальна,10;

- земельну ділянку, кадастровий номер 7410700000:04:005:0178, площею 0,1575 га, що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул.Індустріальна,10;

- земельну ділянку, кадастровий номер 7410700000:04:005:0176, площею 1,7987 га, що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул.Індустріальна,10.

2. Виключити з акту опису і арешту майна, складеного 30.05.2011р. по зведеному виконавчому провадженню №669А/3 Підрозділом примусового виконання рішень відділу державної виконавчої служби Головного управління юстиції у Чернігівській області майно, що належить на праві власності ТОВ "Променергопостач" та перебуває в іпотеці АТ "Ерсте Банк", а саме:

- земельна ділянка, кадастровий номер 7410700000:04:005:0179, площею 0,0904 га, що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул.Індустріальна,10;

- земельна ділянка, кадастровий номер 7410700000:04:005:0177, площею 0,2371 га, що знаходиться за адресою: Чернігівська область, м. Прилуки, вул.Індустріальна,10";

4. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "Променергопостач" ( 01103, м.Київ, вул.Кіквідзе, буд.13; код 32982693) на користь Публічного акціонерного товариства "Ерсте Банк" (03056, м. Київ, вул. Польова, 24-д; код 34001693) державне мито у розмірі 85грн., 236 грн. витрат за інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, 470 грн. судового збору за розгляд апеляційної скарги.