32/300 Про визнання недійсними актів та договору купівлі-продажу акцій - 27.01.2009 Прийняття

Позивач –розпорядник майна ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" арбітражний керуючий Дяченко С.В. звернувся до суду із позовом до відповідачів –ТОВ "Укрспецбуд" та Фонду державного майна України про визнання недійсним розпорядження Фонду державного майна України від 26.11.2007 № 53-РРА, наказу Фонду державного майна України від 06.11.2007 № 1751 та договору купівлі-продажу акцій /біржовий контракт від 14.11.2007 № 486-1/655 з моменту укладення. Вказує, що продаж пакету акцій ВАТ "Ірпінськй комбінат "Перемога" відбувся в порушення норм чинного законодавства –без погодження з розпорядником майна та без публікації відповідного оголошення в пресі, чим порушено не тільки порядок приватизації, а й принципи приватизації.

Рішенням господарського суду м. Києва від 01.09.2008 (суддя Хрипун О.О.) позов задоволено частково. Визнано недійсним розпорядження № 53-РРА Фонду державного майна України від 26.11.2007 повністю. Визнано недійсним договір купівлі-продажу акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога"/Біржовий контракт № 486-1/655 на купівлю-продаж цінних паперів/ від 14.11.2007, укладений між Фондом державного майна України та ТОВ "Укрспецбуд" з моменту укладення. В іншій частині позову відмовлено. Стягнуто з ТОВ "Укрспецбуд" та Фонду державного майна України на користь ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" державне мито та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 11.11.2008 (колегія суддів у складі: Смірнова Л.Г. –Головуючий, доповідач, Алданова С.О., Гарник Л.Л.) рішення господарського суду м. Києва залишено без змін.

Судові рішення мотивовані тим, що продаж акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" був здійснений без отримання згоди розпорядника майна та з порушенням норм чинного законодавства –без публікації відповідного оголошення.

До Вищого господарського суду України з касаційними скаргами звернулися:

ТОВ Украспецбуд", яке просить скасувати рішення суду першої інстанції та постанову суду апеляційної інстанції, провадження у справі припинити. В обґрунтування посилається на повну невідповідність судових рішень нормам права, які містяться у самих судових рішеннях, зокрема неправильне застосування положень ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом";

Фонд державного майна України, який просить скасувати рішення суду першої інстанції та постанову суду апеляційної інстанції, прийняти нове рішення, яким повністю відмовити у задоволенні позовних вимог. Вказує на неправильне застосування норм матеріального права, зокрема ст.ст. 13, 23 Закону України "Про господарські товариства". ст.ст. 126, 135, 148, 151 ЦК України, а також неврахування положень п. 4.4 Положення про порядок продажу у процесі приватизації на фондових біржах пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, затвердженого спільним наказом Фонду державного майна України, державної комісії з цінних паперів та фондового ринку та Антимонопольного комітету України від 16.11.1998 № 2141/297/9 (z0798-98) .

Колегія суддів Вищого господарського суду України, переглянувши у касаційному порядку оскаржувані судові рішення, на підставі встановлених фактичних обставин справи, перевіривши застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що касаційна скарга ТОВ "Укрспецбуд" підлягає задоволенню частково, а касаційна скарга Фонду державного майна України підлягає задоволенню виходячи з такого.

Відповідно до роз’яснень Пленуму Верховного Суду України, що викладені в п.1 Постанови від 29.12.1976 року № 11 "Про судове рішення (v0011700-76) ", рішення є законним тоді, коли суд, виконавши всі вимоги процесуального законодавства і всебічно перевіривши обставини, вирішив справу у відповідності з нормами матеріального права, що підлягають застосуванню до даних правовідносин.

Постанова суду апеляційної інстанції та рішення суду першої інстанції не відповідають зазначеним вимогам, оскільки не ґрунтуються на всебічному, повному і об’єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності.

Так, судами встановлено, що п. 14 Державної програми приватизації на 1998 рік, затвердженої розпорядженням Кабінету Міністрів України від 10.11.2998 № 909-р, закріплено у державній власності на три роки пакет акцій у розмірі 25 відсотків статутного фонду плюс одна акція ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога". Розпорядженням Кабінету Міністрів України від 03.08.2005 № 318-р "Про затвердження переліків відкритих акціонерних товариств, пакети акцій яких підлягають продажу, і державних підприємств, які підлягають підготовці до продажу та приватизації у 2005 –2006 роках" (318-2005-р) ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" включено до переліку відкритих акціонерних товариств, пакети акцій яких підлягають продажу, і державних підприємств, які підлягають підготовці до продажу та приватизації у 2005 –2006 роках.

Відповідно до розпорядженням Кабінету Міністрів України від 26.04.2007 № 226-р "Про затвердження переліків господарських товариств і холдингових компаній, державні пакети акцій (частки) яких підлягають продажу, державних підприємств, холдингових компаній і відкритих акціонерних товариств, які підлягають підготовці до продажу у 2007 році" (226-2007-р) державний пакет акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" визначений як такий, що підлягає продажу у 2007 році.

Наказом Фонду державного майна України від 05.07.2007 № 1089 на виконання п. 123 Закону України "Про Державну програму приватизації на 2000 –2002 роки" затверджено помісячний пооб'єктний план-графік виставлення на продаж у липні-грудні 2007 року пакетів акцій господарських товариств і холдингових компаній, відповідно до якого пакет акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" запропоновано до продажу на грудень 2007 року", про що в газеті "Відомості приватизації" має бути розміщена публікація.

Наказом Фонду Державного майна України від 16.07.2007 № 14-25-6/48 затверджено уточнений план розміщення акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога", пакет акцій у розмірі 34,98 % статутного фонду виставлено на продаж через організаторів торів цінними паперами.

Наказом Фонду Державного майна України від 03.08.2007 № 1303 затверджено перелік № 35_4 відкритих акціонерних товариств, акції яких пропонуються Фондом державного майна України до продажу на Українській міжбанківській валютній біржі за грошові кошти, до якого включено і ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога".

08.08.2007 в газеті "Відомості приватизації" № 30 (471) було опубліковано оголошення про продаж акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" за грошові кошти на Українській міжбанківській валютній біржі. Датою проведення торгів визначено 12.09.2007.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 11.09.2007 у справі № 32/481 застосовані заходи забезпечення позову: заборонено ЗАТ "Українська міжбанківська валютна біржа" проводити аукціонні торги з продажу акцій, що належать державі у ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога"; заборонено продаж акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" на ЗАТ "Українська міжбанківська валютна біржа" за грошові кошти на аукціонних торгах, що відбудуться 12.09.2007; заборонено Регіональному відділенню Фонду державного майна України по Київській області, Фонду державного майна України продаж акцій, що належить державі у ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога".

На підставі вказаної ухвали наказом Фонду державного майна України від 10.10.2007 № 1637 продаж акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" було зупинено до вирішення справи по суті.

Ухвалою господарського суду м. Києва від 12.10.2007 у справі № 32/481 заходи забезпечення позову, застосовані ухвалою від 11.09.2007 скасовані.

Наказом Фонду державного майна України від 06.11.2007 № 1751 скасовано наказ від 10.10.2007 № 1637 про призупинення продажу пакета акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога".

14.11.2007 між брокерською конторою Фонду державного майна України (продавець) та ТОВ "Укрспецбуд" (покупець) було укладено біржовий контракт № 486-1/655 на купівлю-продаж цінних паперів, відповідно до умов якого покупець передає, а покупець сплачує і приймає акції прості іменні ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" у кількості 788280 шт. за ціною 4732968,00 грн.

Наказом Фонду державного майна України від 20.11.2007 № 1813 затверджено протокол біржових торгів з продажу акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога"у процесі приватизації на Українській міжбанківській валютній біржі № 486 від 14.11.2007, відповідно до якого пакет акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" у розмірі 34,98% статутного фонду у кількості 7888280 шт. продано на торгах Української міжбанківської валютної біржі за ціною 0,60 грн. за одну акцію при номінальній вартості 0,25 грн. за одну акцію, на суму 4732968,00 грн. Покупцем визначено ТОВ "Укрспецбуд".

Розпорядженням Фонду державного майна України від 26.11.2007 № 53-РРА зобов'язано голову ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" забезпечити переоформлення прав власності на нових власників та відповідне внесення змін до реєстру акціонерів ВАТ; передати новим власникам сертифікати акцій або тимчасові свідоцтва про право власності на іменні акції на сумарну кількість акцій ВАТ, що їм належать; подати до державного органу приватизації змінений сертифікат акцій або тимчасове свідоцтво про право власності на іменні акції на сумарну кількість акцій ВАТ у процесі приватизації.

Розпорядник майна ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" Дяченко С.В., призначений ухвалою господарського суду Київської області від 31.07.2003 у справі № 111/146-03 про банкрутство ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога", звернувся до суду з позовом про визнання недійсним розпорядження Фонду державного майна України 26.11.2007 № 53-РРА, наказу Фонду від 06.11.2007 та договору купівлі-продажу акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" з моменту укладення.

Місцевий господарський суд, з яким погодився суд апеляційної інстанцій, задовльнив позовні вимоги, визнав недійсним розпорядження Фонду державного майна України 26.11.2007 № 53-РРА, договір купівлі-продажу акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога"/Біржовий контракт № 486-1/655 на купівлю-продаж цінних паперів/ від 14.11.2007, укладений між Фондом державного майна України та ТОВ "Укрспецбуд". При цьому суди виходили з того, що продаж акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога", здійснено без отримання відповідно згоди розпорядника майна на продаж пакету акцій цього підприємства, яке належить державі, що суперечить Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) ; без фактичної публікації про продаж акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" 14.11.2007, у зв'язку з чим проведення такого продажу не було загальновідомим, що призвело до порушення принципів приватизації.

Однак, з висновками судів попередній інстанцій погодитися не можна.

Як вірно встановлено судами попередніх інстанцій, продаж пакетів акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" групи Г здійснюється відповідно до пункту 59 Державної програми приватизації на 2000 –2002 роки, затвердженої Законом України "Про Державну програму приватизації" від 18.05.2000 (1723-14) .

Згідно з пунктом 59 Програми для ВАТ, створених до набрання чинності цією Програмою, пакети акцій яких у розмірі 25 або 50 відсотків статутного фонду плюс одна акція закріплені у державній власності, Фонд самостійно визначає способи продажу та розмір пакета акцій, що пропонується до продажу, виходячи з кон'юнктури ринку та кількості непроданих акцій.

П.п. 2 п. 60 Програми закріплює, що організацію продажу акцій ВАТ, створених у процесі приватизації та корпоратизації, здійснюють державні органи приватизації, в тому числі за участю уповноважених ними юридичних осіб, шляхом продажу акцій через організаторів торгівлі цінними паперами відповідно до правил їх діяльності та в порядку, що встановлюється Фондом, Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку і Антимонопольним комітетом України.

Як вбачається з матеріалів справи, продаж акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" здійснювався через Українську міжбанківську валютну біржу відповідно до правил її діяльності та в порядку, що встановлюється Положенням про порядок продажу у процесі приватизації на фондових біржах пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, затвердженого спільним наказом Фонду державного майна України, Державної комісією з цінних паперів та фондового ринку і Антимонопольного комітету України від 16.11.1998 № 2141/297/9 (z0798-98) (далі Положення).

Пункт 4.2 Положення встановлює, що місце та строк проведення торгів продавець визначає за кожним ВАТ окремо і надає інформацію про це в друковані видання органів приватизації для опублікування не пізніш як за 30 календарних днів до проведення торгів.

Як вбачається з матеріалів справи і встановлено судами 08.08.2007 у газеті "Відомості приватизації" № 30(471) була опублікована інформація про місце та час проведення торгів з продажу пакетів акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога", які відбудуться 12.09.2008 року, тобто за 35 днів до дня проведення торгів.

Згідно з переліком поданих замовлень на участь у торгах з продажу пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, у процесі приватизації, які мали відбутися 12.09.2007 на Українській міжбанківській валютній біржі від 11.09.2007 № 477, на участь у торгах з продажу пакету акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" було подано 3 замовлення.

Оскільки ухвалою господарського суду м. Києва від 11.09.2007 у справі № 32/481 заборонено ЗАТ "Українська міжбанківська валютна біржа" проводити аукціонні торги з продажу акцій, що належать державі у ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога", відповідно до протоколу біржових торгів від 12.09.2007 № 477 пакет акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" було знято з торгів у зв'язку з ухвалою суду.

Таким чином, станом на 11.09.2007, тобто на момент встановлення заборони на здійснення продажу пакету акцій, коло осіб, зацікавлених у придбанні зазначеного пакета акцій, вже визначилося.

Пунктом 4.4 Положення передбачено, що якщо пакет акцій, запропонований продавцем для продажу на Біржі, не проданий повністю на перших торгах, то залишок акцій виставляється на наступних торгах без обов'язкового опублікування інформації про місце та дату їх проведення.

Отже, дія положень про публікацію дати проведення наступних торгів, закріплених у пункті 4.5 Положення і на порушення якого посилалися суди попередній інстанцій, не розповсюджується на торги,, які відбулися 14.11.2008.

Тому, з огляду на те, що на торгах 12.09.2007 запропонований пакет акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" продано не було, Фонд державного майна України публікувати інформацію про дату проведення наступних торгів зобов`язаний не був.

Зважаючи на вищенаведене колегія суддів дійшла висновку про те, що судами попередніх інстанцій безпідставно не були враховані положення п. 4.4. Положення про порядок продажу у процесі приватизації на фондових біржах пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, а тому висновки судів щодо порушення порядку та принципів приватизації під час продажу акцій ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" є необґрунтованими.

Крім того, оскаржувані судові рішення були прийняті судами з порушенням норм процесуального права з огляду на наступне.

Відповідно до абз. 11 ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі –Закон) розпорядником майна є фізична особа, на яку у встановленому цим Законом порядку покладаються повноваження щодо нагляду та контролю за управлінням та розпорядженням майном боржника на період провадження у справі про банкрутство в порядку, встановленому цим Законом.

Згідно з ч. 15 ст. 13 Закону про банкрутство призначення розпорядника майна не є підставою для припинення повноважень керівника чи органу управління боржника.

Отже, на відміну від керуючого санацією боржника та ліквідатора банкрута до розпорядника майна боржника не переходять повноваження органів управління боржника за винятком випадків, передбачених ч. 2 ст. 12, ч. 16 ст. 13 Закону про банкрутство.

Такі випадки мають місце: у разі відсторонення керівника боржника від посади та покладення виконання його обов'язків на розпорядника майна в порядку п. 2 ст. 12 Закону; коли відповідно до п. 16 ст. 13 Закону повноваження керівника боржника або органів управління боржника, покладені на них відповідно до законодавства чи установчих документів, припинені і виконання обов'язків керівника боржника ухвалою господарського суду тимчасово покладено на розпорядника майна до призначення в порядку, визначеному законодавством та установчими документами, нового керівника боржника. Тобто, має бути місце виконання розпорядником майна повноважень органу управління або керівника боржника.

Як вбачається з матеріалів справи, з позовною заявою про визнання недійсними розпорядження Фонду державного майна України та договору купівлі-продажу акцій від імені ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" звернувся розпорядник майна цього товариства арбітражний керуючий Дяченко С.В. на підставі ухвали господарського суду Київської області від 31.07.2003 у справі № 111/146-03 про банкрутство даного товариства, якою його призначено розпорядником майна боржника.

На час розгляду судами даної справи процесуальний статус розпорядника майна ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" Дяченка С.В. у справі № 111/146-03 не змінився. Доказів виконання розпорядником майна повноважень органу управління або керівника боржника не надано.

Отже, на даний час право на звернення до суду, в т.ч. в позовному провадженні, від імені ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" належить його керівнику або у випадках передбачених установчими документами відповідним органам управління.

За таких обставин, прийняті у справі постанова Київського апеляційного господарського суду та рішення господарського суду м. Києва підлягають скасуванню, в позові розпорядника майна ВАТ "Ірпінський комбінат "Перемога" Дяченка С.В. до ТОВ "Укрспецбуд" та Фонду державного майна України слід відмовити .