Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Андрієнка В.В.

суддів:

при секретарі:

За участю представників:

позивача: Белячкова О.В. (дов. від 23.06.2010 року № 2-112);

відповідача: Волосна Я.О.(дов. від 29.12.2009 року, №2Д-08)

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства "Укргаз-Енерго"

на рішення Господарського суду м.Києва від 13.10.2010

у справі № 42/78-17/284 ( .....)

за позовом Дочірньої компанії "Укртрансгаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"

до Закритого акціонерного товариства "Укргаз-Енерго"

про стягнення 860 874 866,04 грн.

Рішенням господарського суду м. Києва від 13.10.2010 року у справі № 42/78-17/284 за позовом Дочірньої компанії "Укртрансгаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" (далі - позивач, ДК "Укртрансгаз" НАК "Нафтогаз України") до Закритого акціонерного товариства "Укргаз-Енерго" (далі – відповідач, ЗАТ "Укргаз-Енерго") про стягнення 860 874 366,04 грн. позовні вимоги задоволено частково.

Не погоджуючись з рішенням суду, ЗАТ "Укргаз-Енерго" звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржуване рішення в частині стягнення основного боргу та винести нове рішення, яким в позові відмовити повністю.

В обґрунтування апеляційних вимог відповідач зазначає, що при прийнятті спірного рішення, судом першої інстанції порушено норми процесуального права та невірно застосовано норми матеріального права.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 03.11.2010 року апеляційну скаргу відповідача було прийнято до провадження та призначено до розгляду в судовому засіданні на 11 год. 00 хв. 30.11.2010 року.

30.11.2010 року в судове засідання в апеляційній інстанції з’явились представники позивача та відповідача. Колегією суду в судовому засіданні було оголошено перерву до 09 год.00 хв. 21.12.2010 року.

Через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду позивачем було надано відзив на апеляційну скаргу ЗАТ "Укргаз-Енерго", де ДК "Укртрансгаз" НАК "Нафтогаз України" просить рішення суду залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

21.12.2010 року в судове засідання з’явились представники сторін.

Заслухавши пояснення представників сторін, розглянувши доводи апеляційної скарги, відзиву на неї, дослідивши матеріали справи, судова колегія Київського апеляційного господарського суду дійшла висновку про те, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Згідно ст. 99 Господарського процесуального кодексу України (далі по тексту – ГПК України (1798-12) ) апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст. 101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обґрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього. Апеляційний господарський суд не зв’язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі. В апеляційній інстанції не приймаються і не розглядаються вимоги, що не були предметом розгляду в суді першої інстанції.

Як вбачається з матеріалів справи, 28 лютого 2007 року між ДК "Укртрансгаз" НАК "Нафтогаз України" (виконавцем) та ЗАТ "Укргаз-Енерго" (замовником) укладено договір на транспортування природного газу № 117-36 ( Договір).

Відповідно до умов Договору позивач зобов’язався надати послуги відповідачеві з транспортування трубопровідним транспортом природного газу (газу) від пунктів прийому-передачі газу в магістральні трубопроводи до пунктів призначення –газорозподільних станцій, а відповідач зобов’язується сплатити за транспортування газу встановлену плату.

Згідно з пунктом 4.1. Договору послуги по транспортуванню газу щомісячно оформлюються позивачем та відповідачем актами здачі-прийомки послуг по транспортуванню газу.

Вартість фактично наданих позивачем відповідачеві послуг по транспортуванню газу за звітний місяць визначається на підставі акту здачі-прийомки послуг по транспортуванню газу, зазначеного в пункті 4.1. Договору.

Відповідно до умов пунктів 6.2, 6.4. Договору оплата послуг по транспортуванню газу здійснюється в наступному порядку: перша оплата проводиться на умовах попередньої оплати в розмірі 40% від вартості послуг запланованого місячного обсягу до 1 числа місця транспортування газу, друга оплата проводиться в розмірі 30% від вартості послуг запланованого місячного обсягу до 15 числа місяця транспортування природного газу, остаточний розрахунок за фактично надані послуги здійснюється в звітному місяці на підставі акту здачі-прийомки послуг протягом 3-х днів з моменту підписання сторонами акту здачі-прийомки послуг, але не пізніше 25-го числа, наступного за звітним.

Згідно з пунктом 6.4. Договору у разі надходження коштів від замовника в сумі, що перевищує вартість фактично наданих послуг по транспортуванню газу в звітному місяці, переплата зараховується виконавцем як оплата послуг в місяці, наступному за звітним.

Пунктом 11.1. Договору встановлено, що останній набирає чинності з моменту підписання договору та додатків до нього сторонами, поширює свою дію на відносини сторін, що склалися з 01 січня 2007 року та діє в частині надання послуг на транспортування газу до 31 грудня 2011 року, в частині проведення розрахунків –до повного їх здійснення.

Як вбачається з матеріалів справи, до вказаного Договору сторони уклали: додатки № 1 "Зразок ресурсного балансу природного газу", додаток № 2 "Зразок місячного розподілу природного газу", додаток № 3 "Зразок планового розподілу обсягу газу по споживачах", додаток № 4 "Зразок звіту про надходження та розподіл природного газу", додаток № 5 "Зразок акту здачі-прийомки послуг по транспортуванню газу", додаток № 6 "Тарифи на послуги з транспортування газу магістральними трубопроводами "ДК "Укртрансгаз НАК "Нафтогаз України", додаток № 7 "Тарифи на послуги з транспортування газу магістральними трубопроводами "ДК "Укртрансгаз НАК "Нафтогаз України".

Крім того, сторони уклали та погодили умови додаткової угоди № 1 до Договору від 28.02.2007 року, додаткової угоди № 2 до Договору від 02.08.2007 року, додаткової угоди № 3 до Договору від 17.08.2007 року, додаткової угоди № 4 до Договору від 24.09.2007 року, додаткової угоди № 5 до Договору від 12.10.2007 року.

Між сторонами відсутні розбіжності щодо обсягу наданих за Договором послуг по транспортуванню газу та їх вартості.

Відповідно до умов вказаного Договору протягом серпня 2007 року –березня 2008 року позивач надав відповідачу послуги з транспортування природного газу в обсязі 10718418687 м. куб., загальною вартістю 751244282,12 грн., що підтверджується актами здачі-прийомки послуг з транспортування природного газу, належним чином засвідчені копії яких містяться в матеріалах справи.

За твердженням позивача, частину наданих послуг в сумі 170700829,74 грн. відповідач оплатив, після чого залишилась заборгованість в сумі 580543452,38 грн.

В свою чергу, як вбачається з матеріалів справи, за період з грудня 2007 року по березень 2008 року відповідач перерахував позивачу грошові кошти в сумі 750700829,74 грн. за надані послуги з транспортування природного газу, що підтверджується платіжними дорученнями від 04.01.2008 р. № 6, від 10.01.2008 р. № 42, від 21.01.2008 р. № 7, від 21.01.2008 р. № 8, від 24.01.2008 р. № 11, від 24.01.2008 р. № 211, від 29.01.2008 р. № 4, від 31.01.2008 р. № 7, від 31.01.2008 р. № 8, від 31.01.2008 р. № 10, від 29.02.2008 р. № 35.

Крім того, відповідач перерахував позивачеві кошти в сумі 50000000,00 грн. як передоплати за послуги з транспортування газу відповідачу у квітні 2008 року, що також підтверджується платіжним дорученням від 31.03.2008 р. № 59.

В той же час, як вбачається з матеріалів справи, позивач повернув відповідачеві частину одержаних коштів в рахунок оплати за Договором коштів у розмірі 580000000,00 грн., згідно з платіжними дорученнями № РR 577 від 25.01.2008 р. (повернення авансового платежу за транспортування природного газу у січні 2008 р.), № РR 724 від 25.01.2008 р. (повернення авансового платежу за транспортування природного газу у січні 2008 року), № РR 859 від 31.01.2008 р. (повернення авансового платежу за транспортування природного газу у січні 2008 року), № РR 881 від 04.02.2008 р. (повернення авансового платежу за транспортування природного газу у січні 2008 року), №РR 883 від 04.02.2008 р. (повернення авансового платежу за транспортування природного газу у січні 2008 року), № РR 578 від 25.01.2008 р. (повернення авансового платежу за транспортування природного газу у лютому 2008 року), №РR 882 від 04.02.2008 року (повернення авансового платежу за транспортування природного газу у лютому 2008 року), № РR 1820 від 04.03.2008 р. (повернення авансового платежу за транспортування природного газу у березні 2008 року).

Статтями 11, 509 Цивільного кодексу України передбачено, що договір є підставою виникнення цивільних прав і обов'язків (зобов'язань), які мають виконуватися належним чином і в установлений строк відповідно до вказівок закону, договору.

Згідно зі ст.ст. 14, 526 Цивільного кодексу України між сторонами у справі виникли цивільні права і обов’язки (зобов’язання), які мають виконуватися належним чином і в установлений строк відповідно до вказівок закону, договору, а одностороння відмова від виконання зобов’язання в силу ст. 525 ЦК України не допускається.

Відповідно до ст. 901 ЦК України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов’язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов’язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов’язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлений договором (ст. 903 ЦК України).

Відповідно до статей 525, 526 Цивільного кодексу України, зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства тощо і одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Згідно з приписами статті 193 Господарського кодексу України суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов’язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов’язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. Кожна сторона повинна вжити усіх заходів, необхідних для належного виконання нею зобов'язання, враховуючи інтереси другої сторони та забезпечення загальногосподарського інтересу. Порушення зобов'язань є підставою для застосування господарських санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами або договором.

Відповідно до ч. 1 ст. 612 ЦК України, боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов’язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Згідно з ч. 1 ст. 613 ЦК України, кредитор вважається таким, що прострочив, якщо він відмовився прийняти належне виконання, запропоноване боржником, або не вчинив дій, що встановлені договором, актами цивільного законодавства чи випливають із суті зобов’язання або звичаїв ділового обороту, до вчинення яких боржник не міг виконати свого обов’язку.

Проаналізувавши вищевказані обставини справи та вимоги чинного законодавства, колегія суду приходить до висновку, що позивач, повернувши одержані в рахунок оплати за договором кошти, такими чином відмовився прийняти належне виконання, запропоноване відповідачем. Отже, зазначені обставини дають можливість зробити висновок, що як у ЗАТ "Укргаз-Енерго" відсутня спірна заборгованість по договору, так у ДК "Укртрансгаз" НАК "Нафтогаз України" відсутня правова підстава для стягнення зазначеної суми з урахуванням індексу інфляції, 3% річних та пені.

Відповідно до ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

На думку апеляційної інстанції відповідачем доведено вимоги апеляційної скарги, отже, вона підлягає задоволенню.

Таким чином, враховуючи викладене, судова колегія Київського апеляційного господарського суду дійшла висновку про те, що місцевий господарський суд не повно з’ясував всі обставини справи та не дав їм належної правової оцінки, невірно застосував норми матеріального права, що призвело до скасування рішення у справі.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 99, 101 – 105 ГПК України (1798-12) , Київський апеляційний господарський суд,-

Апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства "Укргаз-Енерго" задовольнити.

Рішення господарського суду м. Києва від 13.10.2010 року у справі № 42/78-17/284 за позовом Дочірньої компанії "Укртрансгаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" до Закритого акціонерного товариства "Укргаз-Енерго" про стягнення 860 874 366,04 грн. – скасувати повністю.

Прийняти нове рішення, яким в позові Дочірньої компанії "Укртрансгаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" до Закритого акціонерного товариства "Укргаз-Енерго" про стягнення 860 874 366,04 грн. – відмовити повністю.

Стягнути з Дочірньої компанії "Укртрансгаз" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" (01021, м. Київ, Кловський узвіз 9/1, рахунок 260090089500 в АБ "Укрброкбізнесбанк", МФО 300249, код ЄДРПОУ 30019801) на користь Закритого акціонерного товариства "Укргаз-Енерго" (01001, м. Київ, вул. Б.Хмельницького 6,рахунок 26009001309769 в "ОТП-Банк", м. Київ, МФО 300528, код ЄДРПОУ 34003224) 12 750 грн. державного мита за подання апеляційної скарги.

Зобов’язати господарський суд м. Києва видати відповідний наказ.

Справу №42/78-17/284 повернути до господарського суду м. Києва.

постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.

24.12.10 (відправлено)