18/114-2193 Про визнання недійсним рішення зборів учасників, визнання за товариством права на частку у статутному капіталі, визнання недійсною державної реєстрації нової редакції статуту товариства - 13.12.2010 Прийняття

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 30.09.10 у справі № 18/114-2193, задоволено позов ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4. Визнано недійсним рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття", оформлених протоколом № 7 від 28.11.2008 р. в частині виключення учасників ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 з числа учасників товариства і визначення за товариством частки в статутному капіталі в розмірі 28,486 %.

Визнано недійсним статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття" в редакції прийнятій та затвердженій рішенням зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття", проведених 28.11.2008 року, які оформлені протоколом №7 від 28.11.2008 року, та зареєстрованій держаним реєстратором Виконавчого комітету Тернопільської міської ради 17.12.2008 року. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття" на користь ОСОБА_1 85 грн. державного мита; 236 грн. витрат на інформаційно – технічне забезпечення судового процесу.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття" на користь ОСОБА_2 85 грн. державного мита; 236 грн. витрат на інформаційно –технічне забезпечення судового процесу. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття" на користь ОСОБА_3 85 грн. державного мита; 236 грн. витрат на інформаційно –технічне забезпечення судового процесу. Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття" на користь ОСОБА_4 85 грн. державного мита; ? 236 грн. витрат на інформаційно –технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись із прийнятим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій просить рішення суду скасувати та прийняти нове, яким в позові відмовити. Вимоги апеляційної скарги обґрунтовує тим, що рішення суду прийнято з порушенням норм матеріального права, судом неповно з"ясовано обставини, що мають значення для справи, висновки, викладені у рішенні суду, не відповідають обставинам справи. В апеляційній скарзі вказує, що підставами для виключення позивачів з числа учасників ТОВ "Ремвзуття", у відповідності до ч. 3 ст. 100 ЦК України та ст. 64 Закону України "Про господарські товариства", було систематичне невиконання ними обов’язків учасників товариства та неодноразове перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства, а тому оскаржувані рішення зборів учасників є такими, що прийняті у відповідності до чинного законодавства. Крім того, зазначив, що учасники ТОВ "Ремвзуття" ОСОБА_5 та ОСОБА_4 у червні 2005 року з метою сприяння СМТП "МТЦ" ЛТД в отриманні кредиту в ТФ ЦВ "Промінвестбанк" у розмірі 650 000 грн., виготовили і підписали виписку з протоколу № 02 від 15.06.2005 р. загальних зборів учасників ТОВ "Ремвзуття", в яку внесли завідомо неправдиву інформацію. Також ОСОБА_5 та ОСОБА_1 у серпні 2007 року, з метою сприяння фізичній особі –підприємцю ОСОБА_6, в отриманні кредиту в ТУ ЗРД АКІБ "Укрсиббанк" в розмірі 44 000 швейцарських франків, склали і підписали витяг з протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" від 29.05.2007 р., в який внесли завідомо неправдиві відомості. ОСОБА_5 та ОСОБА_1 в листопаді 2007 року, з метою сприяння в отриманні СМТП "МТЦ" ЛТД в ТУ ЗРД АКІБ "Укрсиббанк" кредиту в розмірі 2 370 000 грн. склали і підписали виписку з протоколу №03 від 01.10.2007 р. загальних зборів учасників ТОВ "Ремвзуття", в яку внесли завідомо неправдиву інформацію. Апелянт стверджує, що позивачі достеменно знали, що загальних зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" на яких би вирішувалися такі питання ніколи не відбувалися. Відносно ОСОБА_2 та ОСОБА_3, то підставами для їх виключення було приховування від інших учасників товариства факту підробки документів та нез’явлення на загальні збори.

Державний реєстратор виконкому Тернопільської міської ради явки повноважного представника в судове засідання не забезпечив, однак подав письмові пояснення, в яких просив рішення суду скасувати, в позові відмовити.

В судовому засіданні, представник позивача-3 заперечив проти доводів апелянта, просив рішення суду залишити без змін, як таке, що прийнято з дотриманням норм чинного законодавства та на підставі досліджених усіх обставин справи. Щодо суті спору зазначив, що рішення зборів учасників ТОВ "Ремвзуття", оформлених протоколом № 7 від 28.11.2008 р., в частині виключення позивачів з числа учасників товариства та в частині придбання товариством часток виключених учасників і визначення за товариством частки в статутному капіталі в розмірі 28,486% є незаконним із врахуванням приписів ст. ст. 52, 53, 64 Закону України "Про господарські товариства" оскільки згідно оскарженого рішення позивачів незаконно виключено з числа учасників товариства, при цьому належна їм частка ними в користь товариства не відчужувалась, відповідно товариство не могло її придбати. Також, зазначає, що питання про виключення позивачів з числа учасників товариства не було внесено у порядок денний зборів, що є безумовною підставою для визнання рішення зборів учасників ТОВ "Ремвзуття", оформлених протоколом № 7 від 28.11.2008 р., в частині виключення позивачів з числа учасників товариства, недійсними.

Позивач 1,2,4 подали клопотання про розгляд справи без їх участі.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, заслухавши присутніх представників сторін, дослідивши обставини справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм чинного законодавства, колегія суддів встановила:

Предметом даного спору є визнання недійсним рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття", оформлених протоколом № 7 від 28.11.2008 р. в частині виключення учасників ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 з числа учасників товариства і визначення за товариством частки в статутному капіталі в розмірі 28,486 % та визнання недійсною державної реєстрацію статуту ТзОВ"Ремвзуття"в новій редакції відповідно до п.15 протоколу зборів учасників ТзОВ"Ремвзуття"від 28.11.08 за № 7.

Однак, як вбачається із резолютивної частини оскаржуваного рішення суду, суд першої інстанції визнав недійсним рішення зборів учасників ТзОВ "Ремвзуття", оформлених протоколом № 7 від 28.11.2008 р. в частині виключення учасників Бендзак Олександри Михайлівни, Кривокульського Василя Івановича, Баран Ганни Осипівни, ОСОБА_4 з числа учасників товариства і визначення за товариством частки в статутному капіталі в розмірі 28,486 % та визнав недійсним статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття" в редакції прийнятій та затвердженій рішенням зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття", проведених 28.11.2008 року, які оформлені протоколом №7 від 28.11.2008 року та зареєстрованій держаним реєстратором Виконавчого комітету Тернопільської міської ради 17.12.2008 року.

Тобто, суд першої інстанції вийшов за межі позовних вимог, оскільки позивачами не ставилася вимога про визнання недійсним статуту. Крім того позивачами не подавалося жодного клопотання про вихід суду за межі позовних вимог для захисту їх прав.

Відповідно до ч. 1 ст. 104 ГПК України, підставами для скасування або зміни рішення є порушення або неправильне застосування норм процесуального права.

Крім того, позивач заявляючи вимогу про визнання недійсною державної реєстрацію статуту ТзОВ"Ремвзуття" в новій редакції відповідно до п. 15 протоколу зборів учасників ТзОВ"Ремвзуття"від 28.11.08 за 7, порушив ст. ст. 15- 16 ЦК України, а саме обрав спосіб захисту не передбачений ст. 16 ЦК України. А тому в позові в частині визнання недійсною державної реєстрацію статуту ТзОВ"Ремвзуття"в новій редакції відповідно до п. 15 протоколу зборів учасників ТзОВ"Ремвзуття"від 28.11.08 за №7, слід відмовити .

Щодо вимоги про визнання недійсним рішення зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Ремвзуття", оформлених протоколом № 7 від 28.11.2008 р. в частині виключення учасників ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 з числа учасників товариства і визначення за товариством частки в статутному капіталі в розмірі 28,486 %, то така вимога підлягає до задоволення з огляду на наступне:

Як встановлено судом, 28.11.2008 року відбулися збори учасників ТОВ "Ремвзуття" із затвердженим порядком денним: 1. Про внесення змін до Статуту товариства. 2. Про виконання обов’язків учасниками товариства. 3. Інформація про виконання рішення зборів учасників від 08.08.2008р. 4. Різне. Рішення прийняті на зборах, оформлено протоколом зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" № 7 від 28.11.2008 р.

Зокрема, 28.11.2008 р. зборами учасників ТОВ "Ремвзуття" прийнято рішення про виключення ОСОБА_1, частка якої складає в статутному капіталі товариства 1 910 грн. –0,763%, ОСОБА_2 частка якого складає в статутному капіталі товариства 3 750 грн. –1,497%, ОСОБА_3 частка якої складає в статутному капіталі товариства 6 540 грн. –2,612%, ОСОБА_4 частка якого складає в статутному капіталі товариства 3 898 грн. –1,548% зі складу учасників ТОВ "Ремвзуття". Підставою для виключення позивачів зі складу учасників товариства слугувало порушення ними вимог Статуту товариства, вимог Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) та рішення зборів ТОВ "Ремвзуття" від 08.08.2008 р. .

Як встановлено судом, присутніми на зборах були учасники товариства, що в сукупності володіють 88,964 % статутного капіталу, які одноголосно проголосували за дане рішення.

Відповідно до статті 10 Закону України "Про господарські товариства" учасники товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом.

Згідно із статтею 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. За змістом частини 4 статті 58 зазначеного Закону учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному фонді.

Згідно статті 59 наведеного Закону, до компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю відноситься, між іншим, виключення учасника з товариства, при цьому при вирішенні даного питання рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, які володіють у сукупності більш як 50 відсотками голосів від загальної кількості голосів учасників товариства.

Відповідно до статті 64 Закону України від 19.09.91 № 1576-XII "Про господарські товариства" (далі –Закон) учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. Згідно зі статтею 11 Закону учасники товариства (у тому числі учасники ТОВ) зобов'язані: а) додержувати установчих документів товариства і виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства; б) виконувати свої зобов'язання перед товариством, в тому числі і пов'язані з майновою участю, а також вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та засобами, передбаченими установчими документами; в) не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства; г) нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

Частиною 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах. Тобто, дана норма Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) передбачає, що рішення з питань, не включених до порядку денного, може прийматись лише за згодою усіх учасників товариства, присутніх на зборах, тобто, необхідною умовою для здійснення голосування по таких питаннях є згода на це усіх присутніх на зборах учасників товариства.

Однак, як встановлено судом, порядок денний зборів, які відбулися 28.11.08 не містив питання про виключення ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 з числа учасників ТОВ "Ремвзуття". Також зі змісту протоколу № 7 зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" від 28 листопада 2008 р. слідує, що порядок денний зборів не доповнювався за згодою усіх присутніх питанням "Про виключення ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 з числа учасників ТОВ "Ремвзуття".

Згідно ст. 43 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.

Відповідно до п. 22 Постанови Пленуму ВСУ "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24.10.08 № 13 (v0013700-08) , У разі, якщо на порушення вимог ст. 43 Закону України "Про господарські товариства" питання не було включено до опублікованого порядку денного загальних зборів товариства, рішення цих зборів із зазначеного питання повинні визнаватися недійсними через пряму заборону закону.

Згідно п.п. 10.6, 10.7, 10.8 Статуту до виключної компетенції зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" відносяться, зокрема, вирішення питань виключення учасника з товариства, при цьому рішення з цього приводу вважається прийнятим, якщо за нього проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Відповідно до п. 5.4 Статуту "Виключення з Товариства" учасник, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Згідно Статуту товариства виключення учасника зі складу товариства можливе у ряді визначених випадків, зокрема при систематичному невиконанні обов’язків учасника (виконання їх не належним чином) та перешкоджання з його боку досягненню цілей товариства.

Відповідно до п.3.10 Рекомендацій Президії ВГСУ від 28.12.2007 р. № 04-5/14 (v5_14600-07) "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин"у рішенні про виключення учасника з господарського товариства повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства. Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасника з товариства може бути підставою визнання такого рішення недійсним за позовом даного учасника.

Однак, у протоколі зборів учасників товариства від 28.11.08, не дано оцінку поведінці виключених учасників, не обґрунтовано причини такого виключення і не зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасників з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасниками товариства їх обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасники перешкоджають досягненню цілей товариства, які, як зазначено в рішення, перешкоджали отримувати прибуток, не встановлені наявні негативні наслідки для товариства, у зв'язку із діями чи бездіяльністю учасника, не зазначено в чому саме полягало не сприяння в діяльності товариства щодо досягнення цілей та мети, передбачених статутом.

Як вірно зауважено судом першої інстанції, лише факт неприйняття позивачами участі у діяльності товариства не може розцінюватись як систематичне невиконання своїх обов'язків або перешкоджання досягненню цілей товариства.

Неявка ОСОБА_2 та ОСОБА_3 на загальні збори учасників товариства сама по собі не є фактом невиконання або неналежного виконання позивачами своїх обов’язків як учасників товариства і не може бути підставою для виключення позивачів зі складу учасників товариства.

Крім того, на зборах 28.11.08 прийнято рішення про придбання відповідачем часток виключених учасників в розмірі 28,486%. Однак, таке рішення є незаконним, так як відповідно до статті 147 Цивільного кодексу України та статті 53 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства. У разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством (ч. 5 ст. 52 Закону України "Про господарські товариства"). Тобто, вище наведені норми, передбачають, що товариство не може бути власником частки виключених учасників.

Щодо доводів апелянта про те, що позивачами ОСОБА_5, ОСОБА_4 та ОСОБА_1 для сприяння в отриманні кредиту третіми особами було підроблено витяги з протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Ремвзуття", то такі доводи апелянта не можуть братися до уваги, так як постанова про порушення кримінальної справи та прийняття її до свого провадження, згідно якої порушено кримінальну справу стосовно ОСОБА_5 та ОСОБА_4 за ознаками злочину передбаченого ч. 2 ст. 358 КК України, була прийнята 16.07.2010 р., в той час як спірне рішення зборів учасників ТОВ "Ремвзуття" прийняте 28.11.2008 р.

З огляду на вище досліджені обставини справи та керуючись ст.ст. 101, 103, 104, 105 ГПК України, Львівський апеляційний господарський суд –

Апеляційну скаргу ТзОВ"Ремвзуття", задоволити частково.

Рішення господарського суду Тернопільської області від 30.09.10 у справі № 18/114-2193, скасувати. Прийняти нове рішення.

Позов в частині визнання недійсним рішення зборів учасників ТзОВ "Ремвзуття", оформлених протоколом № 7 від 28.11.2008 р. в частині виключення учасників ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 з числа учасників товариства і визначення за товариством частки в статутному капіталі в розмірі 28,486 %- задоволити . В позові в частині визнання недійсною державної реєстрацію статуту ТзОВ"Ремвзуття"в новій редакції відповідно до п. 15 протоколу зборів учасників ТзОВ"Ремвзуття"від 28.11.08 за 7, відмовити.