Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Лавренюк О.Т.

суддів: Савицького Я.Ф., Гладишевої Т.Я.

при секретарі судового засідання : Бахчеван Х.М.

за участю представників сторін:

від позивача: не з’явився, про час та місце розгляду апеляційної скарги був повідомлений належним чином

від відповідачів : 1. не з’явився, про час та місце розгляду апеляційної скарги був повідомлений належним чином

2. Шаброва О.Ю., дов. б/н від 18.08.2009 р.

від третіх осіб: 1. не з’явився, про час та місце розгляду апеляційної скарги повідомлений належним чином

2. не з’явився, про час та місце розгляду апеляційної скарги був повідомлений належним чином

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю Фірма "ФЕРРОНІК"

на рішення господарського суду Одеської області від 13.09.2010 р.

у справі № 25-16/76-09-2198

за позовом ОСОБА_2

до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "АКТИВ-ІНВЕСТ"

2. Товариства з обмеженою відповідальністю "НОВОТЕХ –ТЕРМІНАЛ"

3-ті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача, Товариство з обмеженою відповідальністю Фірма "Ферронік" та Товариство з обмеженою відповідальністю "УКРТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ"

про визнання недійсними рішення загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом

Згідно ст. 129 Конституції України та ст. 4- 4 ГПК України здійснювалась повна фіксація судового процесу.

Відповідно до ст. 85 ГПК України в судовому засіданні 28.10.2010 р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

ОСОБА_2 30.04.2009 р. звернувся до господарського суду Одеської області про визання недійними протоколу № 6 та рішення позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Новотех-Термінал", які були прийняті 15.12.2008 р.

Рішенням господарського суду Одеської області від 20.05.2009 р. позовні вимоги задоволені.

Постановою Вищого господарського суду України від 20.10.2009 р. рішення суду скасовано, у зв’язку з тим, що суд першої інстанції не залучив до участі у справі Фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКРТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ".

Ухвалою від 12.02.2010 р. справу прийнято до розгляду суддею Малярчук І.А. та справі присвоєно номер 25-16/76-09-2198.

Ухвалою суду від 01.03.2010 р. до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача, були залучені: ТОВ Фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКРТРАНССПІВДРУДНІСТЬ".

Рішенням господарського суду Одеської області від 13.09.2010 р. по справі № 25-16/76-09-2198 (суддя Малярчук І.А.) в задоволені позову відмовлено. Рішення суду обґрунтовано тим, що з матеріалів справи не вбачається порушень прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

Не погоджуючись з вказаним рішенням, ТОВ Фірма "ФЕРРОНІК" звернулася з апеляційною скаргою, в якій просить рішення суду скасувати, прийняти нове рішення, яким визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Новотех-Термінал", прийнятих 15.12.2008 р. та оформлені протоколом № 6 від 15.12.2008 р., посилаючись на те,що судом першої інстанції не було повно та всебічно досліджено обставини, які були підставою для виключення ТОВ Фірма "ФЕРРОНІК" зі складу учасників ТОВ "НТТ", тобто не було встановлено систематичності невиконання апелянтом своїх обов’язків, не встановлені фактичні обставини щодо неналежного виконання ТОВ Фірма "ФЕРРОНІК" своїх обов’язків, не встановлені фактичні обставини перешкоджання Апелянтом досягненню цілей товариства, не було повно та всебічно досліджено обставини справи щодо дотримання Відповідачами вимог законодавства та установчих документів при скликанні та проведенні загальних зборів учасників ТОВ "НТТ", рішення яких оскаржуються.

Відповідач, ТОВ "НТТ", надав відзив на апеляційну скаргу, в якому вказує, що рішення суду є обґрунтованим, прийнятим без порушень норм матеріального та процесуального права, вимоги скаржника щодо визнання недійсним рішення позачергових зборів учасників ТОВ "НТТ" не можуть розглядатися у суді апеляційної інстанції,оскільки такі вимоги в суді першої інстанції не заявлялися, не були предметом розгляду по справі.

Позивач в судове засідання не з’явився, представник Позивача надав заяву про розгляд справи за відсутності представника позивача та просить в задоволенні апеляційної скарги відмовити.

Представник ТОВ Фірма "ФЕРРОНІК" Гришко С.О. в судове засідання не з’вився, надав клопотання про відкладення розгляду справи, у зв’язку з зайняттістю представника товариства в виборчому процесі.

Судовою колегією клопотання про відкладеня справи відхилено, оскільки, по-перше, ніяких доказів на підтвердження клопотання не надано, та по-друге, будь-які причини для неявки в судове засідання інших представників ТОВ Фірма "ФЕРРОНІК", які діють на підставі довіреності, виданної ТОВ Фірма "ФЕРРОНІК" - відсутні.

Представники відповідача ТОВ "Актив-Інвест" та третьої особи ТОВ "УКРТРАНСПІВДРУЖНІСТЬ" в судове засідання не з’явилися, про час слухання справи повідомлені належним чином, про причини неявки до суду не повідомили.

З огляду на те, що сторони належним чином повідомлені про час слухання справи, що матеріали справи містять достатньо доказів для розгляду апеляційної скарги без участі позивача, відповідача - ТОВ "Актив-Інвест" та третіх осіб без самостійних вимог, судова колегія прийшла до висновку про розгляд апеляційної скарги за наявними матеріалами справи.

Представник відповідача –ТОВ "НТТ" в судовому засіданні проти задоволення апеляційної скарги заперечує з підстав, викладених у відзиві на апеляційну скаргу.

Дослідивши доводи апеляційної скарги, наявні матеріали справи та обставини, на які посилається скаржник, а також перевіривши додержання та правомірність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, заслухавши представника відповідача, апеляційний господарський суд дійшов до висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає на підставі наступного:

Позивач, звертаючись з позовом, та уточнюючи позовні вимоги, вказав, що він як учасник ТОВ "Актив-Інвест" володіє 33% статутного капіталу товариства, яке в свою чергу є учасником ТОВ "НТТ" і володіє 5% статутного капіталу ТОВ "НТТ". Рішенням загальних зборів ТОВ "НТТ", оформлених протоколом № 6 від 15.12.2008 нр., в яких приймав участь директор ТОВ "Актив-Інвест" Семушев В.В., щодо виключення ТОВ Фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКРТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ, порушені права та законі інтереси позивача, оскільки при голосуванні за прийняття такого рішення Семушев В.В. вийшов за межі своїх повноважень, визначених Статутом товариства.

ТОВ "Актив-Інвест" позов не визнав, надав відзив на позовну заяву, в якому зазначив, що голосування на загальних зборах учасників ТОВ"НТТ" проводилось методом опитування в письмову вигляді у відповідності до п.п. 12.9, 12.10 Статуту ТОВ "НТТ", а також ст..ст. 60, 64 Закону України "Про господарські товариства". Крім того, оспорюванне рішення було прийнято з питань, які не належать до виключної компетенції загальних зборів учасників ТОВ "Актив-Інвест", визначеному у п. 12.5 Статуту товариства, у зв’язку з чим у директора Семушева В.В. були всі належні повноваження для прийняття рішень від імені підприємства про виключення ТОВ Фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКРТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" зі складу засновників, для чого були всі законні підстави.

ТОВ "НТТ" позовні вимоги також не визнало, вказуючи, що дії директора ТОВ "Актив-Інвест" щодо голосування по питанням порядку денного на позачергових зборах ТОВ "НТТ" від 15.12.2008 р. належать до його компетенції та у директора товариства були всі наявні повноваження для прийняття рішення від імені ТОВ "Актив-Інвест" по питанню порядку денного.

ТОВ Фірма "ФЕРРОНІК" надала суду першої інстанції письмові пояснення, в яких зазначила, що не вважає за необхідне оспорювати повноваження директора ТОВ "Актив-Інвест" щодо участі та голосуванні по питаннях порядку денного, винесених на голосування позачергових загальних зборів учасників ТОВ "НТТ", які відбулися 15.12.2008 р., вказуючи, що рішення, прийняте 15.12.2008 року та всі наступні рішення, якими внесені зміни до Статуту товариства, порушують права та законні інтереси ТОВ Фірми "ФЕРРОНІК", однак заяви про вступ до участі у справі в якості третьої особи з самостійними вимогами не надавало.

ТОВ "УКРТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" в судові засідання не з’являлося, пояснень щодо заявлених вимог не надавала.

Суд першої інстанції, приймаючи оскаржуване рішення, вказав наступне:

Згідно ч.ч. 1, 3 п. 1.1., пп. 6.2.2. п.6.2. Статуту в новій редакціх Товариства з обмеженою відповідальністю "АКТИВ-ІНВЕСТ", затвердженого рішенням Загальних зборів засновників товариства від 29.01.08 р. Протокол № 15, зареєстрованого 05.02.08 р. Державним реєстратором виконкому Одеської міської ради Мартинкіною К.М., ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" створено і діє відповідно до положень чинного законодавства України. Учасником товариства є: фізична особа –Громадянин України ОСОБА_2 Внески учасників до статутного капіталу товариства становлять: Громадянин України ОСОБА_2.: 199650 грн. (сто дев’яносто дев’ять тисяч шістсот п’ятдесят грн.), що становить 33% складеного капіталу; 33% голосів.

Вищим органом товариства являються Загальні збори учасників. До компетенції Загальних зборів учасників належать: визначення основних напрямків діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання; внесення змін та доповнень до Статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів, оцінка вартості майнових вкладів; вирішення питання про придбання товариством частки учасника, відступлення частки учасника і виходу учасника з товариства; прийом нових учасників і виключення учасника з товариства; створення, відкликання, формування повноважень виконавчого органу та контрольних органів товариства, визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, обрання та звільнення членів Ревізійної комісії, Голови товариства; затвердження бухгалтерських балансів і річних звітів діяльності товариства, включаючи його філії, представництва, підприємства, затвердження звітів і висновків Ревізійної комісії, напрямків використання і порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків; вирішення питання про придбання цінних паперів або часток інших товариств, підприємств; створення, реорганізація та ліквідація товариств, підприємств, філій і представництв, затвердження їх статутів і положень, вирішення питання про участь товариства в підприємствах, товариствах, організаціях і установах і виходу з них; винесення рішень про притягнення до майнової відповідальності посадових осіб товариства; визначення організаційної структури товариства; визначення умов оплати праці посадових осіб товариства, а також посадових осіб підприємств, товариств де товариство є учасником (засновником, акціонером), а також учасників –працівників товариства; прийняття рішень про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу; Загальні збори учасників можуть винести рішення про передачу частини належних їм повноважень до компетенції директора (пп. 12.5.1-12.5.14 п. 12.5 Статуту).

Виконавчим органом товариства є директор. Виконавчий орган товариства здійснює поточне й оперативне управління господарською діяльністю товариства і є підзвітним Загальним зборам товариства. Директор товариства вирішує всі питання діяльності товариства, за винятком тих, що належать до виключної компетенції Загальних зборів учасників... До компетенції Директора належить: здійснення перспективного планування основних напрямків діяльності товариства; встановлення зв’язків із стратегічними партерами та укладання договорів/контрактів із стратегічними партнерами товариства; виконання перспективних функцій в усіх органах державної влади та місцевого самоврядування України, судових, правоохоронних органах, органах нотаріату, в усіх підприємствах, установах (в тому числі банківських) та організаціях незалежно від форми власності; забезпечення залучення кредиторів та/або отримання гарантій іноземних кредитних установ ( в тому числі банківських); ініціювання розгляду питань діяльності товариства, які належать до компетенції Загальних зборів учасників, та організація виконання рішень Загальних зборів; за власною ініціативою або на вимогу будь-якого учасника чи Ревізійної комісії скликання Загальних зборів учасників, а також здійснення всіх інших дій, які необхідні для забезпечення господарської діяльності товариства та виконання рішень Загальних зборів. Директор товариства діє згідно Статуту у межах своєї компетенції без довіреності....(п.п. 13.1, 13.2., 13.3 Статуту).

Згідно наказу № 5 від 08.02.06 р., на підставі рішення Загальних зборів засновників, оформлених протоколом № 7 від 03.02.06 р., Семушев В.В. приступив до виконання повноважень директора ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ".

В свою чергу ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" є учасником ТОВ "НТТ", учасниками якого, згідно п.1.1. Статуту ТОВ "НТТ", затвердженого рішенням загальних зборів учасників товариства від 30.06.05 р., протокол № 3, зареєстрованого 16.07.05 р. Державним реєстратором виконкому Одеської міської ради Романчик О.П., є Громадянин України ОСОБА_7, ТОВ фірма "ФЕРРОНІК", ТОВ "МАРТЕЛЛ", ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ", ТОВ "УКРТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ".

Відповідно до п.п. 6.1., 6.2. Статуту ТОВ "НТТ" для забезпечення діяльності товариства за рахунок майнових внесків учасників у товаристві створюється статутний капітал, який складає 30000 грн. Внески учасників до статутного капіталу товариства становлять: Громадянин України - ОСОБА_7 - 1500 грн., що становить 5% статутного капіталу, 5% голосів; ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" - 12750 грн., що становить 42,5 % статутного капіталу, 42,5% голосів; ТОВ "МАТЕЛЛ" –12750 грн., що становить 42,5% статутного капіталу, 42,5% голосів; ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" - 1500 грн., що становить 5% статутного капіталу, 5% голосів; ТОВ "УКРТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" –1500 грн., що становить 5% статутного капіталу, 5% голосів (пп. 6.2.1, 6.2.2, 6.2.3, 6.2.4, 6.2.5 п.6.2. Статуту).

Статут ТОВ "НТТ" містить визначення компетенції Загальних зборів учасників товариства, до якої зокрема віднесено: визначення основних напрямків діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання; внесення змін та доповнень до Статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів, оцінка вартості майнових вкладів; вирішення питання про придбання товариством частки учасників, відступлення частки учасників і виходу учасника із товариства; прийом нових учасників і виключення учасників з товариства; створення, відкликання, формування повноважень виконавчого органу та контрольних органів товариства, визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, обрання та звільнення членів Ревізійної комісії, Голови товариства; затвердження бухгалтерських балансів і річних звітів діяльності товариства, ...; затвердження звітів і висновків Ревізійної комісії, напрямків використання і порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків (пп. 12.5.1., 12.5.2., 12.5.3., 12.5.4., 12.5.5., 12.5.6., 12.5.7. Статуту ТОВ "НТТ").

Згідно пп. 12.5.16., п.п. 12.6., 12.7., 12.8., 12.9., 12.10 Статуту товариства, з питання, зазначеного у п.12.5.1. цього Статуту, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства. При розгляді питання про виключення учасника з товариства (не більше одного учасника), цей учасник або його представник у голосуванні не бере участь. Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники або представники учасників, що володіють у сукупності більш як 60% голосів. Будь-хто з учасників вправі вимагати розгляду питання на Загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніше як за 25 днів до початку Зборів. Допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані Головою товариства про прийняте рішення. При проведенні Загальних зборів учасників ведеться протокол, що підписується Головою і секретарем Загальних зборів учасників. Голова товариства організує ведення протоколу....

Пунктами 14.11., 14.12. Статуту ТОВ "НТТ" передбачено, що для здійснення контролю за фінансовою діяльністю товариства згідно з рішенням його Загальних зборів учасників, а також в інших випадках, може призначатися аудиторська перевірка. На вимогу будь-кого з учасників товариства може бути проведено аудиторську перевірку річної фінансової звітності товариства із залученням професійного аудитора, не пов’язаного майновими інтересами з товариством чи з його учасниками....

Так, з огляду на ситуацію, що склалася на ТОВ "НТТ", а саме намагання представниками та працівниками ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" зайти на територію порту для проведення внутрішнього аудиту ТОВ "НТТ", організація ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" проведення внутрішнього аудиту товариства за відсутності рішення Загальних зборів ТОВ "НТТ" про призначення аудиторської перевірки та навіть не звернення до Загальних зборів ТОВ "НТТ" про розгляд питання про проведення аудиторської перевірки, та за відсутності належним чином оформлених договорів на проведення аудиту товариства, подача ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" позовної заяви до господарського суду Одеської області про припинення ТОВ "НТТ" перешкоджати у здісненні аудиторської перевірки, зобов’язання ТОВ "НТТ" надати можливість провести аудиторську перевірку, заявлення в процесі розгляду даної справи № 27/100-08-4339 клопотання про забезпечення позову шляхом заборони ТОВ "НТТ" вчиняти дії пов’язані із складанням та проведенням позачергових загальних зборів учасників товариства, ігнорування ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКСТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" на надіслані всім учасникам ТОВ "НТТ" пропозиції від 12.08.08 р. вих.№ 344, від 21.08.08 р. вих.№ 368, від 26.09.08 р. вих.№ 450 про скликання Загальних зборів учасників на 19.08.08 р., 23.09.08 р., 30.10.08 р., отримання ними даних повідомлень, про що свідчать наявні в матеріалах справи телеграми, ТОВ "НТТ" був надісланий всім учасникам товариства лист від 10.11.08 вих.№ 555 згідно якого запропоновано учасникам висловити свої думки та пропозиції стосовно визначення дати проведення Загальних зборів учасників ТОВ "НТТ", порядку денного, а також стосовно переліку документів, які будуть розглядатись та затверджуватись вищим органом товариства та прийняття рішення методом опитування по питанням порядку денного.

12.12.08 р. ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ", ТОВ "МАРТЕЛЛ", ОСОБА_7 були надіслані до ТОВ "НТТ" свої пропозиції щодо проведення загальних зборів учасників, прийняття на них рішень про виключення ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКСТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" із складу учасників товариства та включення до складу товариства нових учасників, при цьому дані пропозиції містять аналіз ситуації що склалася внаслідок дій ТОВ фірма "ФЕРРОНІК", висновки щодо їх неправомірності та наявність законних підстав для виключення останнього із складу учасників товариства. На підставі цих пропозицій учасників товариства Головою ТОВ "НТТ" був надісланий лист від 12.12.08р., в якому зазначені питання порядку денного, а саме : 1.виключення ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" із числа учасників ТОВ "НТТ"; 2. виключення ТОВ "УКТРАНССПВІДРУЖНІСТЬ" із числа учасників ТОА "НТТ"; 3. внесення змін до Статуту ТОВ "НТТ" та затвердження Статуту ТОВ "НТТ" в новій редакції.

15.12.08 р. відбулись позачергові Загальні збори учасників ТОВ "НТТ", присутність яких визначалась методом опитування згідно п.12.9. Статуту ТОВ "НТТ", відповідно до чого протокол № 6 позачергових Загальних зборів учасників містить визначення присутності на зборах ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ", ТОВ "МАРТЕЛЛ", ОСОБА_7, ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" та ТОВ "УКСТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ", що встановлено як 100% голосів, у зв’язку з чим збори є правомочними. Порядок денний даних зборів уявляв собою наступні питання: про виключення ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" із складу учасників ТОВ "НТТ"; про виключення ТОВ "УКСТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" із складу учасників ТОВ "НТТ".

Так, виступи учасників товариства стосовно питання першого порядку денного уявляють собою виклад обставин та дій ТОВ фірма "ФЕРРОНІК", які перешкоджають діяльності підприємства, а саме: спроби представників та працівників ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" без наявних на то підстав зайти на територію порту, де розміщено ТОВ "НТТ", з посиланням при цьому на намір проведення аудиторської перевірки, за відсутності рішення Загальних зборів учасників ТОВ "НТТ" у відповідності з п.14.11. Статуту останнього, також за відсутності договору укладеного між ТОВ "НТТ" та аудитором, не пов’язаним майновими інтересами з товариством чи його учасниками; не з’явлення на призначені на 19.08.08 р., 23.09.08 р., 30.10.08 р. Загальні збори учасників товариства; подання ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" до господарського суду позовної заяви з позовними вимогами про припинення ТОВ "НТТ" перешкоджати у здісненні аудиторської перевірки, зобов’язання ТОВ "НТТ" надати можливість провести аудиторську перевірку, та заявлення в процесі розгляду справи № 27/100-08-4339 клопотання про забезпечення позову шляхом заборони ТОВ "НТТ" вчиняти дії пов’язані із складанням та проведенням позачергових загальних зборів учасників товариства. Звідси, учасники товариства, які брали участь в голосуванні по даному порядку денному, окрім особи у відношенні якої приймалось рішення про виключення, зробили висновок, що незаконними та непослідовними діями ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" створюються несприятливі умови роботи підприємства, його посадових осіб, працівників, що мало наслідком не прийняття рішень Вищим органом товариства, тобто Загальними зборами учасників, які безпосередньо стосуються його діяльності, затвердження планів роботи, звітів, результатів діяльності, від чого залежить виплата дивідендів, вирішення питання про збільшення статутного фонду, вирішення питання про проведення аудиторської перевірки ТОВ "НТТ", чим порушуються права та обов’язки учасників ТОВ "НТТ", відповідно до чого учасники зборів проголосували в кількості голосів "за" -52,5% голосів, "проти" не має, "утримались" -5% голосів, за виключення ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" через систематичне невиконання обов’язків та перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства, із складу учасників ТОВ "НТТ" та про виплату ТОВ фірма "ФЕРРОНІК" вартість частки майна ТОА "НТТ" пропорційно його частці у статутному капіталі підприємства.

Стосовно порядку денного по другому питанню щодо виключення із складу засновників ТОВ "НТТ" ТОВ "УКСТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ", учасники товариства, які брали участь у зборах та мали право голосувати за даним питанням, окрім особи, що виключається, констатували факти не з’явлення ТОВ "УКСТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" на Загальні збори учасників, призначені на 19.08.08 р., 23.09.08 р., 30.10.08 р., без повідомлення причин такої неявки, що неуможливлювало вирішення питань, які безпосередньо стосуються подальшого розвитку товариства, тобто недотримання даним учасником Статутних цілей товариства, не прийняття участі в його управлінні, чим систематично порушувались права інших учасників. З цього питання порядку денного учасниками було прийнято рішення у кількості голосів "за" –52,5% голосів, "проти" –не має, "утримались" –42,5% голосів щодо виключення із складу засновників ТОВ "НТТ" ТОВ "УКСТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" через систематичне невиконання обов’язків ТОВ "НТТ", перешкоджання своїми діями досягненню цілей останнього та виплати ТОВ "УКСТРАНССПІВДРУЖНІСТЬ" вартості частки майна ТОВ "НТТ" пропорційно його частці у статутному капіталі підприємства.

Відповідно до п.12.9. Статуту ТОВ "НТТ" та ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" листом від 25.12.08 р. всі учасники товариства були проінформовані Головою товариства про прийнятті на Загальних зборах учасників 15.12.08 р. рішення.

Так, взаємовідносини учасників товариства з обмеженою відповідальністю щодо скликання, проведення, прийняття рішень загальних зборів та виключення учасника із складу товариства врегульовані положеннями наступного законодавства України, чинного на момент виникнення спору.

Відповідно до ч.ч. 2, 5 ст. 4 Закону України "Про господарські товариства" від 19.09.1991 р. № 1576-ХІІ із змінами та доповненнями, установчі документи повинні містити відомості про вид товариства, предмет і цілі його діяльності, склад засновників та учасників, найменування та місцезнаходження, розмір та порядок утворення статутного (складеного) капіталу, порядок розподілу прибутків та збитків, склад та компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, по яких необхідна кваліфікована більшість голосів, порядок внесення змін до установчих документів та порядок ліквідації і реорганізації товариства. До установчих документів можуть бути включені інші умови, що не суперечать законодавству України.

Вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників (ч.1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" від 19.09.1991 р. № 1576-ХІІ із змінами та доповненнями).

У товаристві з обмеженою відповідальністю створюється виконавчий орган: колегіальний (дирекція) або одноособовий (директор). Дирекцію очолює генеральний директор. Членами виконавчого органу можуть бути також і особи, які не є учасниками товариства. Дирекція (директор) вирішує усі питання діяльності товариства, за винятком тих, що належать до виключної компетенції загальних зборів учасників. Загальні збори учасників товариства можуть винести рішення про передачу частини повноважень, що належать їм, до компетенції дирекції (директора). Дирекція (директор) підзвітна загальним зборам учасників і організує виконання їх рішень. Дирекція (директор) не вправі приймати рішення, обов'язкові для учасників товариства. Дирекція (директор) діє від імені товариства в межах, встановлених даним Законом та установчими документами. Генеральний директор має право без довіреності виконувати дії від імені товариства.... (ст. 62 Закону України "Про господарські товариства" від 19.09.1991 р. № 1576-ХІІ із змінами та доповненнями).

Загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 % голосів. У випадках, передбачених установчими документами або затвердженими товариством правилами процедури, допускається прийняття рішення методом опитування. У цьому разі проект рішення або питання для голосування надсилається учасникам, які повинні у письмовій формі сповістити щодо нього свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів....Учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов’язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50% загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере (ч.ч. 1, 2 ст. 60, ч.5 ст. 61, ч.1 ст. 64 Закону України "Про господарські товариства" від 19.09.1991 р. № 1576-ХІІ із змінами та доповненнями).

Таким чином, із Статуту ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" та положень чинного законодавства України вбачається наявність повноважень директора товариства Семушева В.В. на представлення інтересів підприємства в управлінні ТОВ "НТТ", що відповідно не потребує прийняття учасниками ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" будь-яких рішень з цього приводу на Загальних зборах учасників товариства. У зв’язку з чим, дії директора ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" щодо визначення порядку денного Загальних зборів учасників ТОВ "НТТ", прийняття участі в Загальних зборах ТОВ "НТТ" 15.12.08 р., обговорення підстав проведення ТОВ "НТТ" 15.12.08 р. Загальних зборів учасників, прийняття участі в голосуванні порядку денного Загальних зборів учасників 15.12.08 р., прийняття відповідних рішень, оформлених протоколом № 6, суд першої інстанції вважає законними, а заявлений ОСОБА_2 позов, не обгрнутованим. Разом з цим, з врахуванням приписів п.29 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.08 р. № 13 (v0013700-08) "Про практику розгляду корпоративних спорів", дослідивши обставини та підстави проведення ТОВ "НТТ" 15.12.08р. Загальних зборів учасників, слід відзначити про їх проведення учасниками ТОВ "НТТ", прийняття рішень згідно визначеного порядку денному, у відповідності до положень Статуту ТОВ "НТТ" та Закону України "Про господарські товариства України" (1576-12) , з врахуванням прав та обов’язків всіх учасників ТОВ "НТТ", в тому числі ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" та виключених учасників, оскільки останнім було виплачено вартість їх частки в статутному капіталі товариства та частини прибутку, що підтверджується наявними в матеріалах справи платіжними документами. При цьому, наявність або відсутність на Загальних зборах учасників 15.12.08р. ТОВ фірма "ФЕРРОНІК", ТОВ "УКРТРАНССПІВДУЖНІСТЬ", як то вбачається з обставин справи, ні яким чином не вплинула б на прийняття рішень.

З врахуванням викладеного, керуючись ч. 1 ст. 1 ГПК України, якою передбачено, що підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб’єкта підприємницької діяльності, мають право звернутися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом (1798-12) заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням, суд першої інстанції дійшов висновку, що порушення прав та охоронюваних законом інтересів ОСОБА_2., як учасника ТОВ "АКТИВ-ІНВЕСТ" з матеріалів справи не вбачається, а відтак і підстав для задоволення заявлених останнім позовних вимог щодо визнання недійсними рішення Загальних зборів учасників ТОВ "НТТ" прийняті 15.12.2008 р., оформлених протоколом № 6 від 15.12.2008 р..

Судова колегія погоджується з таким рішенням суду, оскільки воно прийнято на підставі діючого законодавства, без порушень норм матеріального та процесуального права, висновки, викладені у рішенні суду першої інстанції, відповідають обставинам справи.

Доводи апеляційної скарги судовою колегією до уваги не приймаються, оскільки спростовуються вищевикладеним.

Враховуючи викладене, судова колегія прийшла до висновку, що суд першої інстанції, приймаючи оскаржуване рішення, вірно застосував норми матеріального і процесуального права, дав вірну юридичну оцінку обставинам справи і підстави для задоволення апеляційної скарги та скасування рішення суду відсутні.

Керуючись ст. ст. 99, 101- 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

Рішення господарського суду Одеської області від 13 вересня 2010 року по справі № 25-16/76-09-2198 залишити без змін, апеляційну скаргу –без задоволення.

постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.