Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії:

головуючого - судді Кравчук Н.М.

суддів Гнатюк Г.М.

Мирутенко О.Л.

розглянувши апеляційну скаргу відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Чернівцігаз"(надалі ВАТ по газопостачанню та газифікації "Чернівцігаз") вих. № 05/886 від 27.08.2010р.

на рішення господарського суду Чернівецької області від 10.08.2010р.

у справі № 12/26

за позовом: д очірньої компанії "Газ України"Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України (надалі ДК "Газ України"НАК "Нафтогаз України"), м. Київ

до відповідача: ВАТ по газопостачанню та газифікації "Чернівцігаз", м. Чернівці

треті особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

1- об`єднане диспетчерське управління дочірньої компанії "Укртрансгаз"Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України (надалі Об`єднане диспетчерське управління ДК "Укртрансгаз"НАК "Нафтогаз України"), м. Київ

2- Дочірнє підприємство "Нафтогазмережі"НАК "Нафтогаз України"(надалі ДП "Нафтогазмережі"НАК "Нафтогаз України"), м. Київ

про стягнення вартості безпідставно набутого майна 10 199 796, 43грн.,

з участю представників сторін:

від позивача: Працьовита С.М. –представник (довіреність № 57/10 від 28.12.2009р.)

від відповідача: Мартинюк В.І. –представник (довіреність № 01/40 від 12.01.2010р.)

від третіх осіб: не з’явилися

Представникам сторін роз’яснено права та обов’язки передбачені ст.ст. 22, 28 ГПК України.Клопотання про здійснення технічної фіксації судового процесу сторонами заявлено не було. Заяв про відвід суддів не надходило.

Рішенням господарського суду Чернівецької області від 10.08.2010р. у справі № 12/26 (суддя О.В. Гончарук) позовні вимоги задоволено, стягнуто з відповідача на користь позивача 10 199 796,43 грн. вартості безпідставно отриманого газу, 25 500,00 гри. державного мита та 118,00 гри. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Приймаючи рішення, суд першої інстанції виходив з того, що матеріалами справи підтверджено безпідставне одержання відповідачем газу загальною кількістю 48 249,288 тис. м3 вартістю 10 199 796,43 грн. та використання його для власних потреб.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, відповідач подав апеляційну скаргу, в якій рішення суду першої інстанції вважає незаконним, прийнятим з порушенням норм матеріального та процесуального права, просить його скасувати, прийняти нове, яким в позові відмовити повністю. Зокрема, скаржник зазначає, що надані позивачем копії документів у вигляді "Реалізації природного газу споживачам Чернівецької області по фондах ОДА протягом травня-грудня (помісячно) 2007 року ДК "Газ України" та "Реалізації природного газу споживачам Чернівецької області по фондах ОДА і на власні потреби та ВАТ "Чернівцігаз"на промисловість протягом січня-листопада (помісячно) 2008 року в розрізі постачальників", підписані заступником директора Філії "Об'єднане диспетчерське управління"ДК "Укртрансгаз"НАК "Нафтогаз України"та складені на підставі даних наданих Чернівецькою філією ДП "Укргазмережі" не є доказом використання відповідачем природного газу позивача, адже взагалі на містять жодної інформації про споживання відповідачем природного газу позивача для потреб споживачів.

Позивач в судовому засіданні та у відзиві на апеляційну скаргу проти доводів скаржника заперечив, оскаржуване рішення вважає законним та обґрунтованим, прийнятим у відповідності до норм матеріального та процесуального права, тому просить суд апеляційної інстанції залишити його без змін, а апеляційну скаргу –без задоволення.

Треті особи явку уповноважених представників в судове засідання не забезпечили, причини неявки не повідомили, враховуючи, що вони належним чином були повідомлені про дату, час і місце розгляду справи, колегія суддів вважає за можливе слухати справу за їх відсутності в порядку ст. 75, ст. 101 ГПК України.

Дослідивши матеріали справи, апеляційну скаргу та відзив на апеляційну скаргу, заслухавши представників сторін, колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду дійшла висновку про відсутність підстав для скасування рішення господарського суду Чернівецької області від 10.08.2010р. у справі № 12/26 з огляду на наступне:

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до постанови Національної комісії регулювання електроенергетики України від 19.04.2007р. №474 (v0474227-07) "Про видачу ДП "Укргазмережі"ДК "Газ України"НАК "Нафтогаз України"ліцензій на розподіл природного і нафтового газу та на постачання природного газу за регульованим тарифом"ДП "Укргазмережі"видано ліцензію на право провадження господарської діяльності з розподілу природного і нафтового газу та ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання природного газу за регульованим тарифом з терміном дії протягом п'яти років. Територією провадження ДП "Укргазмережі"господарської діяльності з розподілу природного і нафтового газу та з постачання природного газу за регульованим тарифом визначено територію, де розташовані розподільні газопроводи, які перебувають у користуванні ДП "Укргазмережі"станом на 19.04.2007р. згідно з переліком, наведеним у додатку до цієї постанови, в тому числі й у м. Чернівці та в Чернівецькій області.

Постановою НКРЕ України від 27.04.2007р. №556 (v0556227-07) "Про зміну території провадження ВАТ "Чернівцігаз"господарської діяльності з транспортування природного і нафтового газу розподільними трубопроводами"визначено територією провадження ліцензованої діяльності Відкритого акціонерного товариства по газопостачанню та газифікації "Чернівцігаз" згідно з ліцензією АА №224463 на право провадження господарської діяльності з транспортування природного і нафтового газу розподільними трубопроводами територію, де розташовані розподільні газопроводи, які перебувають у користуванні ВАТ "Чернівцігаз", згідно з Переліком, наведеним у додатку до цієї постанови, а відповідно до постанови НКРЕ України від 27.04.2007р. № 557 (v0557227-07) ВАТ "Чернівцігаз"видано також ліцензію на право провадження господарської діяльності з постачання природного газу за регульованим тарифом терміном на 5 років, територією провадження господарської діяльності з постачання природного газу за регульованим тарифом визначено територію Чернівецької області, де розташовані роздільні газопроводи, які перебувають у користуванні ВАТ "Чернівцігаз", згідно з переліком, наведеним у додатку до цієї постанови.

Місцевим господарським судом встановлено, що інших суб'єктів, які впродовж 2007-2008 років мали ліцензії на право провадження господарської діяльності з постачання природного газу за регульованим тарифом на території Чернівецької області та здійснювали таку діяльність, немає.

Абз. 8 п.п. 5 п. 2 постанови Кабінету Міністрів України №1729 від 27.12.2001р. "Про забезпечення споживачів природним газом" (1729-2001-п) передбачено, що споживачі, які не уклали договорів про закупівлю природного газу та/або не здійснюють розрахунків за використаний природний газ і послуги з його транспортування, обмежуються у газопостачанні або відключаються від газових мереж у встановленому порядку.

Таким чином, постачання природного газу повинно здійснюватися на підставі відповідних договорів. Те, що постачання природного газу здійснюється на підставі договорів, передбачено також Правилами подачі та використання природного газу в народному господарстві України, затвердженими наказом Державного комітету України по нафті і газу № 355 від 01.11.1994р. (z0281-94)

Доказів укладеного відповідачем з позивачем договору на постачання природного газу для потреб населення протягом вересня - грудня 2007 року та січня-грудня 2008 року в матеріалах справи відсутні, не уклав відповідач на цей період також договорів на транспортування газу магістральними газопроводами та технічних угод з газотранспортними підприємствами.

Облік природного газу при видобуванні, транспортуванні та зберіганні визначається Правилами обліку природного газу при видобуванні, транспортуванні та я зберіганні, затвердженими наказом НАК "Нафтогаз України"від 11.05.2002р. №1 та Правилами обліку природного газу під час його транспортування газорозподільними мережами постачання та споживання, затвердженими наказом Міністерства палива та енергетики України №618 від 27.12.2005р. (z0067-06)

Відповідно до п. 1.3 Правил №1 взаємовідносини між сторонами, які здійснюють приймання-передачу природного газу на внутрішніх газовимірювальних станціях та на газорозподільних станціях регулюються Технічною угодою про умови приймання-передачі кількості газу на ГВС ГРС. У зазначеній Технічній угоді, зокрема, передбачається установлення меж розподілу, порядок підключення (відключення) ГВС (ГРС), порядок визначення кількості та якості газу, повноваження представників, порядок перевірки комерційних вузлів обліку газу тощо. Відповідно до п: 1.4 Правил №1 кількість переданого (прийнятого газу), як правило, визначається вимірювальними системами, вимірювальними комплексами та вимірювальними приладами газовидобувних (ДК "Укргазовидобування, ВАТ "Укрнафта" та ін.), газотранспортних (ДК "'Укртрансгаз" та ін.) та газорозподільних (ВАТ з газопостачання і газифікації та ін.) підприємств.

Порядок обробки результатів вимірювання кількості газу і оформлення актів приймання-передачі природного газу визначено в п. 12 Правил №1. Так, акти приймання-передачі газу за місяць, що підписується представниками сторін, складаються на підставі роздрукованих розрахунків кількості газу автоматизованими вимірювальними комплексами або розрахунків кількості газу по діаграмах реєструвальних приладів ГВС (ГРС) окремо по кожній вимірювальній ділянці трубопроводу і за кожну добу, один раз у 10 днів між газовидобувним (газотранспортним) підприємством і газорозподільним підприємством складаються декадні графіки у разі якщо ГВС (ГРС) не оснащені автоматизованими вимірювальними комплексами, акт приймання-передачі газу за місяць складається та підписується представниками газовидобувного (газотранспортного) підприємства та газорозподільного підприємства п'ятого числа місяця, наступного за звітним. У разі неявки представника газорозподільного підприємства без поважних причин представник газовидобувного (газотранспортного) підприємства оформляє акти в односторонньому порядку, про що сповіщає газорозподільне підприємство.

ДП "Укргазмережі"уклала договір №06/07-2783 від 29.12.2007р. з ДК "Газ України"на постачання природного газу для потреб населення і отримувала такий газ протягом спірного періоду, обсяги якого зафіксовано актами прийому-передачі природного газу. Також ДП "Укргазмережі"було укладено технічні угоди з газотранспортними організаціями УМГ "Прикарпаттрансгаз", ВАТ "Укрнафта"в особі, НГВУ "Надвірнанафтогаз", ДК "Укргазвидобування.

У зв'язку з відсутністю договорів на постачання газу та технічних угод, укладених з відповідачем, ДП "Укргазмережі" в особі Чернівецької філії вела облік всього газу, який подавався на територію Чернівецької області, про що подавала щомісячні дані до філії Об'єднане диспетчерське управління ДК "Укртрансгаз" в розрізі категорій постачальників та споживачів, на підставі яких позивач визначив обсяг газу, спожитого відповідачем для потреб населення протягом вересня - грудня 2007 року та січня-грудня 2008 року без укладення договору на постачання природного газу, на загальну кількість 48249,288 тис. м куб. загальною вартістю 10 199 796,43 грн., яка (вартість) визначена відповідно до постанови Кабінету Міністрів України №609 від 29.04.2006р. "Про деякі питання діяльності Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України"і наведена в поданих позивачем реєстрах обсягів газу ( Т. 1 а.с. 12-31, Т. 2 а.с. 31-32).

Саме на підставі цих даних позивачем визначено обсяг газу, спожитого відповідачем для потреб населення протягом вересня-грудня 2007 року та січня-грудня 2008 року без укладення договору на постачання природного газу, на загальну кількість 48249, 288 тис. куб.м., загальною вартістю 10 199 796,43 грн.

Позивачем визначено вартість природного газу на підставі положень постанови Кабінету Міністрів України №605 від 29.04.2006р. (605-2006-п) "Про деякі питання діяльності Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", яка встановлює граничний рівень цін на природний газ.

Зазначений обсяг і вартість спожитого газу відповідачем суд вважає такими, що підтверджуються наданими у справі доказами. Так, обсяг загальної кількості спожитого за спірний період газу обліковано у відповідності до встановленого порядку ДП "Укргазмережі"в особі Чернівецької філії на підставі укладених з газотранспортними організаціями технічних угод, обсяг газу, спожитого третьою особою, зафіксовано відповідними актами приймання-передачі природного газу, складених на підставі договорів на постачання газу та технічних угод.

Окрім того, ДП "Укргазмережі" надсилало ВАТ "Чернівцігаз" для підписання акт узгодження обсягів природного газу на території ліцензованої діяльності ВАТ "Чернівцігаз"в 2008 року, який відповідач не підписав, але в свою чергу 02.02.2009р. надіслав ДП "Укргазмережі"такий акт у своїй редакції, де обсяги спожитого ним у 2008 році природного газу для потреб населення визначено в обсязі 29711,998 тис. куб. м. (Т. 2 а.с. 44-47).

Отже, вищенаведене свідчить про безпідставне споживання ВАт "Чернівцігаз"природного газу без укладення договорів на постачання природного газу.

Відповідно до ст. 1212 Цивільного кодексу України особа, яка набула майно або зберегла його у себе за рахунок іншої особи, зобов'язана повернути потерпілому це майно. Ст. 1213 Цивільного кодексу України передбачено, що набувач зобов'язаний повернути потерпілому безпідставно набуте майно в натурі, а в разі неможливості повернути таке майно відшкодовує його вартість, яка визначається на момент розгляду справи судом про повернення майна.

Враховуючи те, що сторонами не узгоджено строки виконання зобов'язання відповідачем щодо відшкодування вартості безпідставно отриманого газу, позивач звертався до відповідача з вимогою повернути спожитий у 2007-2008 роках газ, а в разі неповернення - сплатити його вартість, однак задоволення вимоги не отримав (Т. 1 а.с. 9-11).

Враховуючи, що безпідставно одержаний відповідачем газ використаний для власних потреб, повернути його в натурі можливості немає, тому колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду погоджується з висновком місцевого господарського суду про задоволення позовних вимог про стягнення вартості газу в сумі 10 199 796,43 грн.

Посилання відповідача на факти ухилення від укладення договору на постачання газу та інші факти зазначені ним у відзиві, не звільняють ВАТ "Чернівцігаз"від обов'язку повернути безпідставно отриманий природний газ або оплатити його вартість.

Статтею 32 ГПК України встановлено, що доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Згідно зі ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Таким чином, всупереч вимог ст. 33 ГПК України скаржником не надано суду доказів, які б спростували факти, викладені в позовній заяві.

З огляду на викладене, доводи скаржника зазначені в апеляційній скарзі, апеляційним судом не визнаються такими, що можуть бути підставою згідно ст. 104 ГПК України для скасування чи зміни оскаржуваного рішення, тому суд апеляційної інстанції вважає, що рішення місцевого господарського суду прийняте у відповідності до норм матеріального та процесуального права, відповідно його слід залишити без змін, а апеляційну скаргу –без задоволення.

Керуючись, ст. ст. 43, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Львівський апеляційний господарський суд -

1. Рішення господарського суду Чернівецької області від 10.08.2010р. у справі № 12/26 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

2. постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку згідно з Розділом ХІІ-1 ГПК України (1798-12) .

3. Справу повернути в господарський суд Чернівецької області.