Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

за участю представників сторін:

Державна податкова інспекція у Ленінському районі м.Запоріжжя звернулася до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою на ухвалу господарського суду Запорізької області від 18.08.2011року у справі №12/5009/1724/11 за заявою боржника ТОВ "Енергобуд-3" про визнання його банкрутом.

Апеляційна скарга ухвалою від 08.09.2011р. була прийнята Донецьким апеляційним господарським судом до провадження.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 18.08.2011року у справі №12/5009/1724/11 затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс ТОВ "Енергобуд-3". Ліквідовано юридичну особу –ТОВ "Енергобуд-3" та припинено провадження по справі №12/5009/1724/11.

Ухвала суду мотивована тим, що у боржника відсутні майнові активи та грошові кошти, щоб задовольнити кредиторську заборгованість фізичної особи-підприємця ОСОБА_1 в сумі 63 000,00 грн., ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя в сумі 86116,20 грн., ТОВ "Компанія "Укренергосервіс-М" в сумі 269 460,32 грн., Запорізького обласного територіального відділення Антимонопольного комітету України в сумі 17 000,00 грн.

У зв'язку з відсутністю майна грошові вимоги кредиторів вважаються погашеними, тому господарським судом, на підставі статті 32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" затверджено звіт та ліквідаційний баланс, ліквідовано банкрута та припинено провадження у даній справі.

Оскаржуючи ухвалу суду, ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя просить суд її скасувати. В обґрунтування своєї вимоги посилається на порушення господарським судом норм процесуального та матеріального права, оскільки податковий орган як явний та потенційний кредитор не був повідомлений ліквідатором про визнання господарським судом боржника банкрутом. Крім того, ДПІ в апеляційній скарзі вказує на те, що ліквідатору ТОВ "Енергобуд-3" Нікітенко М.О. 15.07.2011р. був надісланий лист-запит про надання документів для перевірки. Ліквідатор направив відповідь, в якій зазначив про неотримання ним від податкової інспекції наказу та направлення на проведення перевірки, у зв’язку з чим відсутні підстави для допуску представників ДПІ до перевірки. ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя повторно направила ліквідатору запит про надання документів. Станом на 22.08.2011р. відповіді від ліквідатора не отримано, первинні бухгалтерські, банківські та касові документи, товарно-транспортні накладні до перевірки платником не надані.

Розглянувши матеріали справи, судова колегія встановила:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 06.04.2011р. за заявою боржника –ТОВ "Енергобуд-3" відносно нього порушена справа про банкрутство №12/5009/1724/11 з врахуванням особливостей, передбачених ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Запорізької області від 10.05.2011р. боржник визнаний банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура, ліквідатором призначений арбітражний керуючий Швець Д.І.

постанова суду мотивована тим, що майна боржника недостатньо для задоволення загальної кредиторської заборгованості в сумі 2 716 600,93 грн., оскільки залишкова вартість майна боржника, на яке може бути звернено стягнення, складає тільки 725 408,17 грн. Відсутність майна та майнових прав підтверджуються даними інвентаризації. На момент порушення справи про банкрутство боржник не має майна, достатнього для погашення вимог кредиторів.

Ухвалою суду від 07.07.2011р. арбітражний керуючий Швець Д.І. був звільнений від виконання обов’язків ліквідатора ТОВ "Енергобуд-3". Ліквідатором банкрута призначений арбітражний керуючий Нікітенко М.О.

Частиною 1 статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що якщо вартості майна боржника-юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

За приписами частини 4 статті 105 Цивільного кодексу України комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Згідно з частиною 1 статті 110 Цивільного кодексу України юридична особа ліквідується, зокрема, за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі у зв’язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом (частина 3 статті 110 Цивільного кодексу України).

Частиною 1 статті 111 Цивільного кодексу України обумовлено, що ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Зі змісту частини 5 статті 60 Господарського кодексу України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання, вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги закону, необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника у порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є: оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 Цивільного кодексу України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості, повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства та складання проміжного ліквідаційного балансу. Крім того, звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.

З доданих до заяви про порушення справи про банкрутство згідно ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" доказів вбачається, що публікація повідомлення про ліквідацію ТОВ "Енергобуд-3" здійснена у Бюлетені державної реєстрації №172(7) від 11.03.2011р., а проміжний ліквідаційний баланс складений на дату – 18.03.2011р. та затверджений загальними зборами учасників ТОВ "Енергобуд-3", що підтверджується протоколом № 4 від 18.03.2011р. Справа про банкрутство була порушена судом першої інстанції вже 06.04.2011р.

З цього вбачається, що боржником не дотриманий встановлений законодавством строк, та складено проміжний ліквідаційний баланс до дати закінчення двомісячного строку з дати публікації оголошення, тому внесені в нього відомості щодо пасиву боржника не можуть вважатися достовірними. Але незважаючи на вищевказані обставини, господарський суд Запорізької області у постанові від 10.05.2011р. визнає достатніми підстави для подальшого провадження у справі про банкрутство, визнає боржника банкрутом та відкриває ліквідаційну процедуру.

Матеріали справи свідчать про недотримання боржником позасудової процедури самоліквідації, яка є обов’язковою передумовою для порушення провадження у справі про банкрутство за особливою процедурою, передбаченою ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Тому неможливо встановити достовірне співвідношення активів та пасивів боржника.

На підставі викладеного, судова колегія дійшла висновку, що від моменту порушення даної справи уся процедура банкрутства проводилася з порушенням вимог чинного законодавства, тому висновки суду першої інстанції про можливість затвердження судом звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу, ліквідацію банкрута згідно ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є помилковими, такими, що не відповідають вимогам ст. 43 ГПК України стосовно всебічного, повного і об’єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи у їх сукупності, керуючись законом. За таких обставин ухвала господарського суду Запорізької області від 18.08.2011року у справі №12/5009/1724/11 за результатами проведення ліквідаційної процедури підлягає скасуванню.

Статтею 103 ГПК України передбачено, що апеляційна інстанція за результатами розгляду апеляційної скарги має право скасувати рішення повністю або частково і припинити провадження у справі.

Пунктом 36 постанови Пленуму Верховного Суду України №15 від 18.12.2009р. (v0015700-09) передбачено, що законом не врегульовано подальшого перебігу провадження у справі у випадках, коли у встановленому законодавством порядку виявлено безпідставність вимог кредитора (кредиторів), за заявою якого (яких) було порушено справу про банкрутство боржника, або коли порушено провадження у справі про банкрутство підприємств, стосовно яких діє законодавча заборона порушувати справи про банкрутство. У таких випадках судам слід припиняти провадження у справі на підставі пункту 7 частини першої статті 40 Закону (за відсутності інших підстав для такого припинення) та пункту 1-1 частини першої статті 80 ГПК України (за відсутністю предмету спору).

Оскільки законні підстави для провадження справи про банкрутство ТОВ "Енергобуд-3" на підставі статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" відсутні, провадження у справі №12/5009/1724/11 підлягає припиненню на підставі п.1-1 ч.1 статті 80 Господарського процесуального кодексу України.

Керуючись ст.ст. 80, 103, 104, 105, 106 ГПК України, судова колегія,-

Апеляційну скаргу ДПІ у Ленінському районі м.Запоріжжя на ухвалу господарського суду Запорізької області від 18.08.2011року у справі №12/5009/1724/11 –задовольнити.

Ухвалу господарського суду Запорізької області 18.08.2011року у справі №12/5009/1724/11 про банкрутство скасувати.

Провадження по справі №12/5009/1724/11 про банкрутство ТОВ "Енергобуд-3" припинити.

постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів.

Копію постанови направити державному реєстратору виконавчого комітету Запорізької міської ради для внесення до Єдиного державного реєстру відповідного запису.

Надруковано: 6 прим.

1-скаржнику

1-боржнику

1-у справу

1-апеляційному суду

1-ГСЗО

1-держреєстратору