8/104/15 Про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства - 22.04.2010 Прийняття

Розпорядженням Першого заступника Голови Київського апеляційного господарського суду від 22.04.2010 № 01-23/2/2 з метою забезпечення дотримання вимог законодавства в частині додержання процесуальних строків, для розгляду справи № 8/104/15 замість судді Тищенко А.І. до складу судової колегії введено суддю Нєсвєтову Н.М.

Рішенням Господарського суду Чернігівської області від 03.03.2010 у справі № 8/104/15 позов ОСОБА_4 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Ктесій", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_3 про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників від 30.01.2009 задоволено повністю.

Визнано недійсним рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Ктесій" від 30.01.2009, відображені в протоколі № 4.

Стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Ктесій" на користь ОСОБА_4 85 грн. державного мита, 312,50 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу та 2206,08 грн. витрат по оплаті судової експертизи.

Рішення Господарського суду Чернігівської області від 03.03.2010 у справі № 8/104/15 мотивовано тим, що матеріалами справи та висновком судової експертизи підтверджується, що учасник товариства ОСОБА_3 не вніс свою частку до статутного капіталу в розмірі 750 000 грн., а тому один з учасників товариства ОСОБА_3 свої зобов’язання по внесенню в повному обсязі свого вкладу до статутного капіталу товариства не виконав, у зв’язку з чим суд першої інстанції дійшов висновку про те, що, оскільки на момент прийняття загальними зборами учасників відповідача рішення про збільшення розміру статутного фонду (капіталу) товариства один з учасників не вніс в повному обсязі свій вклад, то були відсутні правові підстави для збільшення розміру статутного капіталу, а тому таке рішення загальних зборів не відповідає закону.

Не погодившись з рішенням Господарського суду Чернігівської області від 03.03.2010 у справі № 8/104/15 ОСОБА_3 звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати повністю рішення господарського суду у справі № 8/104/15 та прийняти нове рішення, яким відмовити ОСОБА_4 у задоволенні позову в повному обсязі.

Апеляційну скаргу мотивовано тим, що рішення Господарського суду Чернігівської області прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Так, зокрема, апелянт зазначив, що ОСОБА_4 в порушення частини 3 статті 238 Цивільного кодексу України використовував свої представницькі повноваження у власних інтересах, визнання ТОВ "Ктесій" позовних вимог за позовом ОСОБА_4 стало можливим внаслідок того, що ОСОБА_4 надав довіреність на вчинення юридичних дії від імені ТОВ "Ктесій" представнику, якій в свою чергу визнав позов від імені ТОВ "Ктесій"; документи, подані позивачем щодо його відрядження не можуть бути прийняти до уваги як належні в розумінні частини 2 статті 34 Господарського процесуального кодексу України; позивач власноручно підписав протокол загальних зборів щодо збільшення статутного капіталу ТОВ, на момент прийняття рішення про збільшення статутного капіталу ТОВ "Ктесій" розмір статутного капіталу становив 1 500 000,00 грн. та був повністю сплачений у встановленому статутом розмірі, а тому рішення про збільшення статутного капіталу є правомірним, позивач добровільно вносив платежі до статутного фонду та добровільно погодився на збільшення статутного капіталу, підписавши протокол загальних зборів, отже його права ніяким чином не порушені.

Представник відповідача в судовому засіданні визнав позов в повному обсязі, просив оскаржуване рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Представник позивача в судове засідання не з’явився, про причини неявки суд не повідомив, письмового відзиву на апеляційну скаргу не надав, про час і місце судового засідання був повідомлений належним чином, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення за № 0770366.

Враховуючи те, що у матеріалах справи містяться докази належного повідомлення учасників судового процесу про час і місце проведення судового засідання по розгляду апеляційної скарги, колегія суддів вважає можливим здійснити перевірку рішення суду першої інстанції в апеляційному порядку за наявними матеріалами справи та без участі представника позивача.

Розглянувши в судовому засіданні апеляційну скаргу, відзив на неї, дослідивши матеріали справи та зібрані у ній докази, заслухавши пояснення присутніх учасників судового процесу, судова колегія встановила наступне:

Позивач – ОСОБА_4, звернувся до Господарського суду Чернігівської області з позовними вимогами до ОСОБА_3 (відповідач-1) та Товариства з обмеженою відповідальністю "Ктесій" (відповідач-2) про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ТОВ "Ктесій", оформлене протоколом № 4 загальних зборів засновників ТОВ "Ктесій" від 30.01.2009.

Позовні вимоги було мотивовано тим, що рішення зборів, оформлене протоколом № 4, не відповідає вимогам законодавства, оскільки позивач не був повідомлений про проведення 30 січня 2009 року загальних зборів будь-яким способом, передбаченим статутом ТОВ "Ктесій", що є порушенням статті 61 Закону України "Про господарські товариства" та пункту 15.6.4 статуту ТОВ "Ктесій" та не був присутній на зборах у зв’язку з перебуванням з 27 січня по 06 лютого 2009 року у відрядженні у місті Львові.

Відповідач – ТОВ "Ктесій" у відзиві на позовну заяву позов визнав у повному обсязі, просив задовольнити позовні вимоги повністю.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 06.08.2009 у справі № 8/104 прийнято відмову позивача від позовних вимог, пред’явлених до відповідача – 1 ОСОБА_3, провадження у справі в частині позовних вимог до ОСОБА_3 припинено, залучено до участі у справі як третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача – ОСОБА_3.

Третя особа ОСОБА_3 проти позову заперечив, зазначивши, що позивач був присутній на зборах, які відбулися 30.01.2009, ним особисто був підписаний протокол, крім того, третя особа заперечує факт перебування позивача у м.Львові, оскільки надані останнім докази на підтвердження фактів надання готельних послуг та послуг з міжміського перевезення не є належними.

Ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 29.10.2009 у справі № 8/104 було призначено судову економічну (бухгалтерську) експертизу з питань формування учасниками статутного капіталу в розмірі, визначеному статутом Товариства, та зупинено провадження у справі.

Після отримання висновку судово-економічної експертизи ухвалою Господарського суду Чернігівської області від 08.02.2010 у справі № 8/104/15 провадження у справі було поновлено, призначено розгляд справи на 23.02.2010.

23.02.2010 позивачем подано заяву про зміну підстав позову по справі № 8/104/15, відповідно до якої підставою для визнання рішення загальних зборів учасників ТОВ "Ктесій" від 30.01.2009, оформлене протоколом № 4, позивач вважає ту обставину, що рішення загальних зборів прийнято з порушенням частини 2 статті 16 та частини 6 статті 52 Закону України "Про господарські товариства", а саме положення про те, що збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після внесення усіма його учасниками вкладів в повному обсязі; згідно статуту Товариства частка кожного учасника становить по 750 000 грн. (по 50% статутного капіталу), проте як згідно висновку судової експертизи ОСОБА_4 внесено 1356790,00 грн., а ОСОБА_3 128750,00 грн.

Представник ТОВ "Ктесій у поясненнях по справі визнав позовні вимог в розрізі змінених позивачем позовних вимог та просив суд задовольнити позовні вимоги.

Як вбачається з матеріалів справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "Ктесій" було зареєстровано 30.03.2006 за № 10641020000003785.

Відповідно до статті 50 Закону України "Про господарські товариства" товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами.

Згідно протоколу № 3 загальних зборів учасників ТОВ "Ктесій" від 26.02.2007 було вирішено збільшити статутний фонд (капітал) товариства до 1 500 000,00 грн., збільшення статутного фонду (капіталу) здійснити шляхом збільшення учасниками своїх часток у статутному фонді (капіталі) товариства на 482 500,00 грн.; збільшення часток провести за рахунок власних грошових коштів учасників; зобов’язати учасників товариства повністю сформувати обумовлений розмір статутного фонду (капіталу) товариства у термін до 31.12.2008.

Згідно нової редакції статуту ТОВ "Ктесій", затвердженої загальними зборами учасників ТОВ "Ктесій" (протокол № 3 від 26.02.2007) на дату затвердження цієї нової редакції статуту Товариства за рішенням учасників статутний фонд (капітал) збільшений та встановлений у розмірі 1 500 000,00 грн., учасниками товариства є: ОСОБА_3 з часткою в статутному фонді (капіталі) в розмірі 750 000,00 грн., що складає 50% статутного фонду (капіталу) товариства; ОСОБА_4 з часткою в статутному фонді (капіталі) в розмірі 750 000,00 грн., що складає 50% статутного фонду (капіталу) товариства. Джерелами формування статутного фонду (капіталу) товариства є власні грошові кошти. Учасники товариства повинні сформувати обумовлений розмір статутного фонду (капіталу) Товариства (здійснити відповідні вклади) у термін до 31.12.2008.

Нова редакція статуту ТОВ "Ктесій", затвердженого загальними зборами учасників ТОВ "Ктесій" (протокол № 3 від 26.02.2007) зареєстрована 01.03.2007, номер запису 10641050002003785.

Загальними зборами учасників ТОВ "Ктесій", оформленими протоколом № 4 від 30.01.2009, було прийнято рішення про збільшення статутного фонду (капіталу) на 500 000 (п’ятсот тисяч) грн., довівши його до розміру 2 000 000 (двох мільйонів) гривень. Зазначене збільшення статутного фонду (капіталу) здійснити шляхом збільшення Учасника ОСОБА_3 своєї частки у статутний фонд (капітал) товариства на 500 000 гривень. Збільшення частки провести за рахунок власних грошових коштів учасника ОСОБА_3 Зобов’язати учасника Товариства повністю сформувати обумовлений розмір статутного фонду (капіталу) товариства у термін до 30 січня 2010 року.

За змістом статей 58, 59, 41 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників, які складаються з учасників товариства або призначених ними представників, до компетенції яких належить внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу.

Пунктом 15.4.1. статуту ТОВ "Ктесій" передбачено, що до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства належить внесення змін до статуту Товариства, зміна розміру його статутного фонду (капіталу).

Пунктом 15.6.4 статуту ТОВ "Ктесій" встановлено, що про проведення загальних зборів Товариства учасники повідомляються письмово (листами) або по телефону із зазначенням часу та місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Відповідно до статті 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Заперечення позивача про те, що він не приймав участі у загальних зборах учасників ТОВ "Ктесій" 30 січня 2009 року, не може бути прийнято колегією суддів до уваги, оскільки на протоколі № 4 від 30.01.2009 зборів учасників ТОВ "Ктесій" міститься оригінальний підпис самого позивача – ОСОБА_4, що підтверджується наступними доказами.

Як зазначено в протоколі виїмки від 18.08.2009, для приєднання до кримінальної справи № 1271, що знаходиться в провадженні слідчого відділу в Чернігівської області було вилучено оригінал протоколу № 4 загальних зборів учасників ТОВ "Ктесій" від 30.01.2009 на одному аркуші.

Згідно висновку № 7827 від 14.09.2009 судово-почеркознавчої експертизи за матеріалами кримінальної справи № 1271, предметом дослідження якої був оригінал протоколу № 4 загальних зборів учасників ТОВ "Ктесій" від 30.01.2009, підпис від імені ОСОБА_4 у протоколі № 4 загальних зборів учасників ТОВ "Ктесій" від 30.01.2009 виконаний самим ОСОБА_4.

Документів, що спростовують зазначений висновок експертизи, позивачем не надано.

Слідчим відділом Управління Служби безпеки України в Чернігівської області на запит суду надано копії документів з реєстраційної справи ТОВ "Ктесій", в тому числі засвідчену копію протоколу № 4 загальних зборів ТОВ "Ктесій" від 30.01.2009.

При цьому, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що при наявності розбіжностей між копіями протоколу № 4 загальних зборів учасників ТОВ "Ктесій" від 30.01.2009, яка надана позивачем та на вимогу суду представлена слідчим відділом Управління СБУ України в Чернігівської області, як належний доказ приймається саме копія протоколу № 4, надана слідчим управління СБУ в Чернігівської області, оскільки копія даного протоколу відповідає оригіналу, про що міститься відмітка "з оригіналом вірно", засвідчена печаткою СБУ по Чернігівської області.

За таких обставин, суд першої інстанції правомірно не прийняв до уваги твердження позивача про те, що оспорюване ним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Ктесій" є недійсним у зв’язку з відсутністю кворуму на зборах.

Враховуючи, що позивач брав участь у зборах учасників ТОВ "Ктесій", що підтверджується його власноручним підписом на протоколі № 4 від 30.01.2009, посилання позивача на порушення пункту 15.6.4. статуту ТОВ "Ктесій" щодо повідомлення його про проведення загальних зборів не приймається судом до уваги (пункт 2.14 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України від 28.12.2007 р. N 04-5/14 (v5_14600-07) "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин"), а оскільки протокол № 4 від 30.01.2009 підписаний самим ОСОБА_4 колегією суддів також не приймаються до уваги заперечення позивача та подані ним документи щодо його відсутності у м.Чернігові.

Згідно пунктів 5.3, 5.4, 5.5 Сатуту ТОВ "Ктесій" (в редакції, затвердженої загальними зборами ТОВ "Ктесій", протокол № 3 від 26.02.2007), статутний фонд товариства становить 1 500 000,00 грн. Розміри часток кожного з учасників товариства – ОСОБА_4 та ОСОБА_3 становлять по 50%, що в грошовому виразі складає 750 000 грн.

Згідно фінансового звіту суб’єктів малого підприємництва, баланс ТОВ "Ктесій" на 31 грудня 2008 року статутний капітал на початок звітного року – 1500 тисяч грн., статутний капітал на кінець звітного року – 1500 тисяч грн., неоплачений капітал на початок звітного року – 570,5 тисяч грн., неоплачений капітал на кінець звітного року 0 гривень.

Таким чином, станом на 31.12.2008 фактична сума внесків до статутного фонду ТОВ "Ктесій" становила 1 500 000 грн.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції дійшов правомірного висновку про те, що станом на 30.01.2009 статутний капітал ТОВ "Ктесій" був сформований в повному обсязі, а також правомірно не прийняв до уваги висновок № 1853-ц судово-економічної експертизи від 02.02.2010 з першого питання щодо підтвердження формування статутного фонду за первинними касовими документами та банківськими документами станом на 29.09.2008 через суперечливість наведених в ньому даних та неможливість документально підтвердити формування статутного фонду станом на 30.01.2009 року через ненадання відповідних документів.

Проте, колегія суддів не погоджується з висновком суду першої інстанції про наявність підстав для визнання недійсним рішення загальних зборів ТОВ "Ктесій" від 30.01.2009, оформлене протоколом № 4, внаслідок того, що, як зазначено в рішенні, на момент прийняття загальними зборами рішення про збільшення розміру статутного фонду (капіталу) товариства один з учасників, а саме ОСОБА_3, не вніс в повному обсязі свій вклад, а відтак були відсутні підстави для збільшення статутного фонду і таке рішення не відповідає закону, з огляду на наступне.

Загальною нормою згідно статті 16 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що товариство має право змінювати (збільшувати або зменшувати) розмір статутного (складеного) капіталу. Збільшення статутного (складеного) капіталу може бути здійснено лише після внесення повністю всіма учасниками своїх вкладів (оплати акцій), крім випадків, передбачених цим Законом. Рішення товариства про зміни розміру статутного (складеного) капіталу набирає чинності з дня внесення цих змін до державного реєстру.

Частиною 6 статті 52 Закону України передбачено, що збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі.

Часиною 6 статті 144 Цивільного кодексу України передбачено, що збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі. Порядок внесення додаткових вкладів встановлюється законом і статутом товариства.

Пунктом 5.11 статуту ТОВ "Ктесій" встановлено, що збільшення статутного фонду (капіталу) Товариства допускається після внесення усіма його учасниками заявлених вкладів у повному обсязі. Порядок внесення додаткових вкладів встановлюється законом і цім статутом.

Колегія суддів вважає, що відповідно до наведених норм законодавства питання збільшення статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю пов’язано із формуванням статутного фонду у повному обсязі.

Формування статутного фонду у відповідності до рішення загальних зборів учасників ТОВ "Ктесій" від 26.02.2007 (протокол № 3) в розмірі 1 500 000,00 грн. станом на 31.12.2008 в повному обсязі підтверджується належним доказом, а саме фінансовим звітом ТОВ "Ктесій" станом на 31.12.2008.

Таким чином, оскільки статутний капітал ТОВ "Ктесій" у розмірі 1 500 000,00 грн. є сплаченим станом на дату прийняття оспорюваного рішення загальних зборів в повному обсязі, колегія суддів вважає невірним висновок суду першої інстанції про незаконність прийнятого рішення загальних зборів від 30.01.2009 про збільшення статутного фонду товариства з наведених в рішенні господарського суду підстав.

Крім того, суд першої інстанції про обґрунтуванні висновку щодо внесення ОСОБА_3 в період з 30.03.2006 по 29.09.2008 до статутного капіталу товариства суми 128750 грн., посилається на висновок судової експертизи від 02.02.2010.

Разом з тим, як зазначено у висновку судової експертизи, документи ТОВ "Ктесій", що надані на дослідження, зокрема, первинні касові документи та банківські виписки з рахунків товариства, містять суперечливі дані щодо формування статутного фонду учасниками товариства, а також у зв’язку з тим, що в матеріалах справи відсутні та додатково на клопотання експерта не надані в повному обсязі первинні касові документи та банківські виписки, звіти касира, касові книги, відомості аналітичного та синтетичного обліку тощо, то документально підтвердити формування статутного фонду (капіталу) товариства "Ктесій" кожним з учасників станом на 30 січня 2009 року не видається за можливе.

Питання щодо проведення державної реєстрації змін до установчих документів товариства не стосується питання дійсності (недійсності) рішень, прийнятих загальними зборами.

Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову. Відповідачем у справах про визнання недійсним рішення загальних зборів є господарське товариство, а не його учасники (акціонери) (пункти 19, 20 Постанови Пленуму Верховного суду України" від 24 жовтня 2008 року N 13 (v0013700-08) "Про практику розгляду судами корпоративних спорів").

Відповідно до статті 1 Господарського процесуального кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням. У випадках, передбачених законодавчими актами України, до господарського суду мають право також звертатися державні та інші органи, фізичні особи, що не є суб'єктами підприємницької діяльності.

Позивачем не надано доказів порушення його прав та охоронюваних законом інтересів оспорюваним рішенням загальних зборів ТОВ "Ктесій".

Згідно статей 33, 34 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи викладене, колегія приходить до висновку, що рішення Господарського суду Чернігівської області від 03.03.2010 у справі № 8/104/15 підлягає скасуванню, позовні вимоги позивача про визнання недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Ктесій", оформлене протоколом № 4 від 30.01.2009, задоволенню не підлягають, апеляційна скарга є обґрунтованою та підлягає задоволенню.