Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Мишкіної М.А.

суддів Журавльов О.О.

Будішевської Л.О.

(Склад судової колегії змінений розпорядженням в.о. голови суду №384 від 22.06.2011р.)

при секретарі судового засідання Ярошенко О.А.

за участю представників сторін:

від ОСОБА_2 – ОСОБА_3 –по довіреності;

від скаржників –ОСОБА_4 –по довіреностям;

від ОСОБА_5 – ОСОБА_6 –по довіреності;

від арбітражного керуючого – Миловський С.В. - ліквідатор

Розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги ТОВ ВКФ "Стар" ЛТД, ПП ОСОБА_2, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_37, ОСОБА_38, ОСОБА_39, ОСОБА_40, ОСОБА_41, ОСОБА_42, ОСОБА_43, ОСОБА_44

на ухвалу господарського суду Херсонської області від 24 травня 2011 року по справі №12/73-Б-08, в частині призначення ліквідатором банкрута ВАТ "Великолепетиський маслозавод" арбітражного керуючого Миловського С.В.

за заявою Великолепетиської міжрайонної державної податкової інспекції

до боржника Відкритого акціонерного товариства "Великолепетиський маслозавод"

про визнання банкрутом

Сторони належним чином повідомлені про час та місце судового засідання.

У судовому засіданні 23.06.2011р. згідно ст. 85 ГПК України оголошено вступну та резолютивну частину постанови.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 04.03.2008р. за заявою Великолепетиської міжрайонної державної податкової інспекції порушено провадження у справі №12/73-Б-08 про банкрутство Відкритого акціонерного товариства "Великолепетиський маслозавод", в порядку ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом". Введено мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Постановою господарського суду Херсонської області від 27.03.2008р. ВАТ "Великолепетиський маслозавод" визнано банкрутом, відносно нього відкрито ліквідаційну процедуру строком на 3 місяці до 27.06.2008р., ліквідатором боржника призначено арбітражного керуючого Марченко Сергія Олександровича, якого зобов'язано в 7 –дений термін після закінчення строку ліквідаційної процедури надати суду для затвердження ліквідаційний баланс та звіт про виконання ліквідаційної процедури, провести інші заходи, передбачені ст.ст. 22- 34, 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом"; зобов`язано посадових осіб боржника протягом 15 днів з дня призначення ліквідатора передати бухгалтерську та іншу документацію, печатки, штампи, матеріальні та інші ціності ліквідатору боржника арбітражному керуючому Марченко С.О., відповідно до п. 2 ст. 25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

21.05.2008р. достроково припинено обов’язки арбітражного керуючого Марченко С.О. у якості ліквідатора ВАТ "Великолепетиський маслозавод". Призначено ліквідатором боржника арбітражного керуючого Негрова М.А. та зобов’язано його у встановлений строк здійснити ліквідаційну процедуру боржника відповідно до ст.ст. 22- 34 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 13.11.2008р. достроково припинено повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Негрова М.А., продовжено строк ліквідаційної процедури до 27.02.2009р. Призначено ліквідатором боржника арбітражного керуючого Дружину Юрия Григоровича та зобов’язано його щомісяця надавати до суду та комітету кредиторів звіт про виконання повноважень, до 01.03.2009р. супровідним листом надати до суду всі наявні документи щодо виконання повноважень згідно ст.ст. 23- 34 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

02.03.2009р. продовжено термін ліквідаційної процедури боржника та повноваження ліквідатора арбітражного керуючого Дружини Ю.Г. до 27.09.2009р.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 07.05.2010р. задоволено заяву ліквідатора арбітражного керуючого Дружини Ю.Г. про припинення повноважень у зв`язку з закінченням терміну дії його ліцензії. Призначено ліквідатором відкритого акціонерного товариства "Великолепетиський маслозавод" арбітражного керуючого Коваленка Ігора Олександровича; залишено без задоволення клопотання про призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Сізова О.Є., Молоша О.І., про затвердження витрат ліквідатора Дружини Ю.Г. за весь період проведення ліквідаційної процедури та затвердження розміру оплати його послуг.

Постановою Запорізького апеляційного господарського суду від 25.06.2010р. пункт другий резолютивної частини ухвали господарського суду Херсонської області від 07.05.2010р. у справі № 12/73-Б-08 про призначення ліквідатором ВАТ "Великолепетиський маслозавод" Коваленко І.О. - скасовано. У пункті третьому резолютивної частини ухвали господарського суду Херсонської області від 07.05.2010р. у справі № 12/73-Б-08 виключено словосполучення наступного змісту: "про призначення ліквідатором боржника арбітражного керуючого Сізова О.Є., Молоша О.І..." В іншій частині ухвалу залишено без змін.

Справу передано на розгляд господарського суду Херсонської області.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 19.07.2010р. (суддя Пінтеліна Т.Г.) призначено ліквідатором боржника арбітражного керуючого Коваленко Ігоря Олександровича. Постановою Вищого господарського суду від 01.09.2010р. ухвалу господарського суду Херсонської області від 19.07.2010р. по даній справі скасовано. Справу передано на новий розгляд до господарського суду Херсонської області в іншому складі суду.

Ухвалою від 19.08.2010р. суд призначив ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Коваленка Ігора Олександровича.

До суду надійшла заява ОСОБА_7 про дострокове припинення покладених на нього повноважень у зв’язку з прийняттям рішення про припинення підприємницької діяльності. Херсонський обласний сектор з питань банкрутства надав пропозицію призначити ліквідатором боржника арбітражного керуючого Миловського Сергія Володимировича.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 14.09.2010р. призначено ліквідатором ВАТ "Великолепетиський маслозавод" арбітражного керуючого Миловського Сергія Володимировича, ліцензія серія НОМЕР_1 від 22.02.2007р. та зобов’язано його здійснити ліквідаційну процедуру підприємства-банкрута у встановленому Законом порядку.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 23.12.2010р. ухвалу господарського суду Херсонської області від 14.09.2010р. у справі №12/73-Б-08 скасовано у зв’язку з порушенням норм процесуального права, справу передано на розгляд господарського суду першої інстанції.

Ухвалою господарського суду Херсонської області від 24.05.2011р. призначено ліквідатором банкрута - ВАТ "Великолепетиський маслозавод" арбітражного керуючого Миловського Сергія Володимировича; продовжено строк ліквідаційної процедури на 6 місяців; ліквідатора зобов’язано здійснити ліквідаційну процедуру банкрута і забезпечити виконання вимог, передбачених ст. 52 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" звіт та ліквідаційний баланс подати до суду.

Ухвала суду першої інстанції обґрунтована наявністю двох кандидатур до призначення ліквідатором ВАТ "Великолепетиський маслозавод" –арбітражних керуючих Миловського С.В. та Молоша О.І., які запропоновані кредиторами та державним органом з питань банкрутства, з яких суд, враховуючи клопотання ініціюючого кредитора Великолепетиської МДПІ, призначив Миловського С.В., вмотивувавши цей висновок наявністю пропозиції щодо цієї кандидатури державного органу з питань банкрутства, поданою раніше, підтримкою кандидатури Миловського С.В. кредиторами (протокол засідання комітету кредиторів від 29.12.2010р.), врахуванням досвіду роботи Миловського С.В., його обізнаності щодо становища підприємства.

Відхиляючи кандидатуру Молоша О.І., суд виходив з того, що його не підтримав ініціюючий кредитор та його кандидатура була запропонована комітетом кредиторів, утвореним до внесення змін до реєстру вимог кредиторів.

Не погоджуючись із зазначеною ухвалою суду першої інстанції, кредитори боржникав особі представника ОСОБА_4 ТОВ ВКФ "Стар" ЛТД, ПП ОСОБА_2, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_37, ОСОБА_38, ОСОБА_39, ОСОБА_40, ОСОБА_41, ОСОБА_42, ОСОБА_43, ОСОБА_44 звернулись з апеляційною скаргою, в якій просять скасувати оскаржувану ухвалу в частині призначення ліквідатором банкрута ВАТ "Великолепетиський маслозавод" арбітражного керуючого Миловського С.В. ліц. АВ №307307 від 05.03.2007р., посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, а саме: судом першої інстанції не було повідомлено всіх учасників судового процесу про призначення судового засідання на 24.05.2011р., у зв’язку з чим останні не мали можливість реалізувати свої права запропонувати свою кандидатуру ліквідатора, надати заперечення проти призначення іншої кандидатури або підтримати кандидатуру; судом першої інстанції не враховано, що збори кредиторів які відбулися 29.12.2011р. були нелегітимними, оскільки комітет кредиторів обраний на зборах неправомочним приймати рішення про вибір кандидатури арбітражного керуючого; не було перевірено законності формування уточненого реєстру кредиторів у справі; не обґрунтовано підстави щодо яких було відхилено кандидатуру арбітражного керуючого Молоша О.І.; не досліджено документів щодо досвіду роботи арбітражного керуючого Молоша О.І.

Скаржники просять суд апеляційної інстанції прийняти нове рішення, яким призначити ліквідатором банкрута ВАТ "Великолепетиський маслозавод" арбітражного керуючого Молоша О.І.

У судовому засіданні 23.06.2011р. представник скаржників уточнив, що просить скасувати оскаржену ухвалу в частині призначення ліквідатором Миловського С.В. та передати справу на розгляд господарського суду Херсонської області, проте письмове уточнення вимог апеляційної скарги не подав.

Представник ПП ОСОБА_2 підтримав доводи апеляційної скарги та її вимоги з підстав, визначених в заяві про підтримання апеляційної скарги.

ВАТ "Великолепетиський маслозавод" заперечує проти задоволення апеляційної скарги, про що зазначає у відзиві на неї, просить оскаржену ухвалу залишити без змін.

Перевіривши матеріали справи, заслухавши представників учасників справи про банкрутство, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вбачає підстави для часткового задоволення вимог апеляційної скарги виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, з заявами про призначення ліквідаторами ВАТ "Великолепетиський маслозавод" звернулись дві особи –арбітражний керуючий Миловський С.В. та арбітражний керуючий Молош О.І., отже в даній справі наявна конкуренція кандидатур ліквідаторів, що вимагає від господарського суду неухильного дотримання вимог ст. 43 ГПК України в оцінці доказів, які мають значення для вирішення питання призначення ліквідатора.

Колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що місцевий господарський суд не врахував, що при наявності конкуренції кандидатур, з метою недопущення упередженого ставлення до одного з кандидатів, повинна бути надана всебічна оцінка усім кандидатурам. Тобто, виходячи з конституційних принципів справедливості, рівності сторін перед законом і судом, надаючи перевагу одному арбітражному керуючому, господарський суд повинен обов’язково зазначити причину відхилення іншої кандидатури, враховуючи не лише думку комітету кредиторів, але й ділові та моральні якості арбітражних керуючих.

Місцевий господарський суд не зазначив обґрунтованих підстав, за яких він відхилив кандидатуру арбітражного керуючого Молоша О.І., надавши перевагу іншій кандидатурі фактично у зв’язку з підтримкою ініціюючим кредитором та пропозицією щодо нього (раніше поданою) Херсонського сектору з питань банкрутства.

При цьому суд першої інстанції не врахував, що думка ініціюючого кредитора не має беззаперечного значення в цьому питанні, а Херсонський сектор з питань банкрутства повторно кандидатуру Миловського С.В. не надавав після винесення судом ухвали від 18.01.2011р. з відповідною пропозицією.

Суд першої інстанції також не дослідив документів стосовно досвіду роботи арбітражного керуючого Молоша О.І., поданих з його заявою, не аргументував підстави відхилення думки комітету кредиторів, викладеної на засіданні від 15.01.2011р., відхиливши вказану кандидатуру з мотивів викладених в ухвалі оціночних суджень стосовно кандидатури Миловського С.В., жодне з яких колегія суддів не вважає свідченням дотримання судом вимог ст. 43 ГПК України та принципу рівності перед законом і судом (ст. 4-2 ГПК України).

Відповідно до ч.8 ст. 16 Закону про банкрутство до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про припинення повноважень арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) та про призначення нового арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора).

Не надано судом першої інстанції також і належної оцінки проведеним 29.12.2010р. зборам кредиторів ВАТ "Великолепетиський маслозавод" в контексті тверджень скаржника стосовно їх нелегитимності у зв’язку з їх скликанням ліквідатором Миловським С.В., який станом на 29.12.2010р. не мав повноважень ліквідатора внаслідок скасування постановою Одеського апеляційного господарського суду від 23.12.2010р. ухвали господарського суду Херсонської області від 14.09.2010р.

За цих обставин колегія суддів вважає, що оскаржувана ухвала винесена з порушенням норм матеріального і процесуального права, у зв’язку з чим підлягає скасуванню в частині призначення арбітражного керуючого Миловського С.В. ліквідатором ВАТ "Великолепетиський маслозавод" з передачею справи №12/73-Б-08 на розгляд господарського суду Херсонської області.

Керуючись ст.ст. 99, 101- 106 ГПК України, колегія суддів

Апеляційну скаргу задовольнити частково.

Ухвалу господарського суду Херсонської області від 24.05.2011р. скасувати (в оскаржуваній частині).

Справу №12/73-Б-08 передати на розгляд господарського суду Херсонської області.

постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття. постанова суду апеляційної інстанції може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.