11/241/09 Про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників та установчих документів - 01.12.2010 Прийняття

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП"

на рішення Господарського суду Миколаївської області від 13.10.2010р.

по справі № 11/241/09

за позовом Корпорації "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП ІНК.",

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП"

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників та установчих документів

Корпорація "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП ІНК." та ОСОБА_3 звернулись до Господарського суду Миколаївської області із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю (діла - ТОВ) "Українсько-американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП", в якому з урахуванням уточнень від 01.06.2010р. (т.2, а.с.127) просили визнати недійними:

- рішення зборів учасників ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" від 17.09.2009р., оформлене протоколом №1 зборів учасників;

- рішення зборів учасників ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" від 19.09.2009р., оформлене протоколом №2 зборів учасників;

- рішення зборів учасників ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" від 23.09.2009р., оформлене протоколом №3 зборів учасників;

- рішення зборів учасників ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" від 17.10.2009р., оформлене протоколом №6 зборів учасників;

- установчі документи (статут) ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП", затверджені рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" від 17.09.2009р., оформленим протоколом № 1;

- установчі документи (статут) ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП", затверджені рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" від 17.10.2009р., оформленим протоколом № 6.

Позовні вимоги обґрунтовано із посиланням на порушення відповідачем при скликанні загальних зборів ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями " КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" (далі - Товариство), приписів ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", якими визначено порядок та спосіб скликання загальних зборів учасників товариства та положення ч.1 ст. 148 ЦК України і п.7.2 Статуту Товариства (в редакції, що затверджена зборами учасників товариства 30.11.2005р.), якими визначено порядок виходу учасника з товариства.

Рішенням Господарського суду Миколаївської області від 13.10.2010р. (суддя Василяка К.Л.) позовні вимоги задоволено повністю.

Не погоджуючись із вказаним судовим рішенням ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення господарського суду першої інстанції скасувати, у задоволенні позовних вимог відмовити.

В обґрунтовування апеляційної скарги Товариство стверджує, що:

- загальні збори учасників відповідача від 17.09.2009р., від 19.09.2009р., від 23.09.2009р. та від 17.10.2009р. проведено без порушень діючого законодавства та у відповідності з приписами Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) , про що на думку апелянта свідчать докази, долучені ним до матеріалів справи (т.3, а.с.170-171);

- факт підроблення та фальсифікації оскаржуваних рішень зборів учасників Товариства, про який стверджує позивач, не доведено належними та допустимими доказами;

- посилання місцевого господарського суду в оскаржуваному судовому рішенні на те, що позивач не видавав довіреності на ім’я ОСОБА_6, ґрунтуються на припущеннях, так як згідно ст. 34 Закону України "Про міжнародне приватне право" порядок видачі, строк дії, припинення та правові наслідки припинення довіреності, визначаються правом держави, у якій видана довіреність, а господарський суд першої інстанції не досліджував право США;

- матеріалами справи підтверджено факт неналежного виконання ОСОБА_3 обов’язків учасника Товариства, зокрема такими доказами є його нез’явлення на збори учасників Товариства, незаконне утримання печатки, штампу та інших документів щодо діяльності Товариства;

- оскаржені позивачем рішення загальних зборів учасників не порушують прав та законних інтересів ОСОБА_3, так як останньому належить одна сота відсотка від загального розміру статутного капіталу товариства, тобто відсутність ОСОБА_3 на зборах учасників, не могла істотно вплинути на прийняття рішень, що оскаржуються позивачем;

- місцевим господарським судом не враховано п.13 роз’яснень Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 (v0013700-08) "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", згідно якого відповідно до вимог статей 88, 143, 154 ЦК, статей 57, 82 ГК, статей 4, 37, 51, 65, 67, 76 Закону про господарські товариства, статей 27, 30 Закону про державну реєстрацію суди вправі визнати недійсними установчі документи товариства за одночасної наявності таких умов: на момент розгляду справи установчі документи не відповідають вимогам законодавства; порушення, допущені при прийнятті та затвердженні установчих документів, не можуть бути усунені; відповідні положення установчих документів порушують права чи охоронювані законом інтереси позивача.

Позивач надав відзив на апеляційну скаргу, в якому заперечує проти доводів апелянта і просить оскаржуване судове рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

01.12.2010р. до апеляційного господарського суду надійшло клопотання від ТОВ "Українсько-американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП", в якому останній просить залучити до участі у даній справі в якості третіх осіб, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Приватне підприємство "ФЕРУМ ІНВЕСТ ПЛЮС", Товариство з обмеженою відповідальністю "ТЕХНОЛІНК" та ОСОБА_7, мотивуючи це тим, що розгляд даної справи безумовно стосується їх прав та інтересів.

У задоволенні зазначеного клопотання було відмовлено з огляду на таке:

Відповідно до п.5.6 рекомендацій Вищого господарського суду України від 28.12.2007 (v5_14600-07) , № 04-5/14 "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" учасниками судового процесу у спорах про визнання недійсними рішень загальних зборів господарських товариств з підстав недотримання вимог закону та/або установчих документів під час їх скликання та проведення є учасник (учасники) або акціонер (акціонери), права яких на участь у загальних зборах було порушено, та господарське товариство.

Оскільки результат вирішення спору залежить лише від встановлення судом наявності та ступені порушень прав позивача (позивачів) під час скликання та проведення загальних зборів, залучення інших учасників (акціонерів) товариства або осіб, з якими на підставі спірних рішень товариство вступило у правовідносини, не вимагається.

З огляду на викладене, клопотання ТОВ "Українсько-американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" про залучення до участі у даній справі в якості третіх осіб, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача інших осіб задоволенню не підлягає.

Заслухавши пояснення присутніх у судовому засіданні учасників судового процесу, дослідивши доводи апеляційної скарги та матеріали справи, а також перевіривши правильність застосування судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного рішення норм матеріального і процесуального права, апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, з огляду на наступне:

Як вбачається з матеріалів справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" засновано Корпорацією "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП ІНК." (США) та громадянином України ОСОБА_3, що засвідчено протоколом № 1 від 30.11.2005р. та зареєстровано в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб 16.12.2005 р.

Згідно з відомостями, що містіться в наявному в матеріалах справи протоколі №1 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" від 17.09.2009р. в цей день за участю Корпорації "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП ІНК." в особі представника Єрьоменка О.В., що діяв на підставі довіреності, а також запрошених осіб –директора ПП "ФЕРУМ ІНВЕСТ ПЛЮС" Харика Г.С. та громадянина України - ОСОБА_7 відбулись загальні збори учасників товариства, порядком денним яких були наступні питання:

- про виключення ОСОБА_3 зі складу учасників товариства;

- про вихід Корпорації "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП ІНК" зі складу учасників товариства і передання у повному обсязі своєї частки у статутному капіталі товариства на користь ПП "Ферум Інвест Плюс" та прийняття ПП "Ферум Інвест Плюс" до складу учасників;

- про прийняття до складу учасників нового учасника;

- про затвердження розподілу часток у статутному (складеному) капіталі товариства серед його учасників;

- про переобрання директора товариства;

- про зміну місцезнаходження товариства та підписання договору оренди приміщення;

- про затвердження статуту товариства в новій редакції та його державну реєстрацію.

За результатами розгляду питань порядку денного, загальними зборами учасників названого товариства прийнято наступні рішення:

- за систематичне нехтування учасником товариства ОСОБА_3 своїми обов’язками, неодноразовим нез’явленням на збори учасників товариства та відмовою надати документи, передбачені законом та статутом –виключити ОСОБА_3 із складу учасників товариства;

- задоволено рішення корпорації "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП ІНК." про вихід зі складу учасників товариства та передання своєї частки у статутному капіталі товариства у розмірі 36 189,87 грн., що складає 99,99% від загального розміру статутного (складеного) капіталу товариства, Приватному підприємству "ФЕРУМ ІНВЕСТ ПЛЮС", яке прийнято до складу учасників товариства;

- до складу учасників товариства прийнято ОСОБА_7;

- з метою недопущення зменшення статутного (складеного) капіталу товариства учасниками зборів вирішено передати ОСОБА_7 частку в статутному (складеному) капіталі у розмірі 0,01%, що відповідає 3,62 грн. та зобов’язано останнього внести відповідний внесок для формування статутного (складеного) капіталу товариства;

- у зв’язку з виходом із складу учасників товариства корпорації "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП ІНК.", виключенням зі складу учасників ОСОБА_3, вступом до товариства ПП "ФЕРУМ ІНВЕСТ ПЛЮС" та фізичної особи ОСОБА_7, затверджено наступний розподіл часток учасників товариства –ПП "ФЕРУМ ІНВЕСТ ПЛЮС" –36 189,87 грн., що становить 99,99% статутного (складеного) капіталу; ОСОБА_7 - 3,62 грн., що становить 0,01% статутного (складеного) капіталу товариства;

- звільнено з посади директора товариства ОСОБА_3 з 17.09.2009р. та призначено на посаду директора товариства - громадянина України - Криволапа Ігоря Івановича;

- змінено місцезнаходження товариства, а саме - місцезнаходженням товариства визначено адресу: м. Миколаїв, вул. Інженерна, 2/5 та надано доручення директору товариства Криволапу І.І. здійснити усі дії та заходи щодо внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців змін стосовно керівника товариства, його місцезнаходження та змін до статуту товариства.

- затверджено статут товариства в новій редакції.

Однак, фактичні обставини справи свідчать про те, що вказане рішення загальних зборів учасників ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" прийнято за відсутності учасників цього товариства.

Так, в матеріалах справи міститься копія довіреності, датованої 26.11.2008 року та апостильованої 27.11.2008 року за № 0363574 секретаріатом штату Делавер США, якою Джеральд Піттс, директор компанії "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП ІНК." уповноважив громадянина ОСОБА_6 представляти вказану компанію у всіх цивільно-правових відносинах та в судах і арбітражі. Саме на підставі цієї довіреності громадянин ОСОБА_6 прийняв участь у загальних зборах учасників ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП", що відбулися 17.09.09р. та оформлені протоколом №1.

Втім, 16 липня 2009 року Компанія "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП ІНК.", в особі директора компанії Джеральда Піттса, шляхом розміщення в газеті "Вісті Придніпров’я"№51/1 оголошення повідомила про скасування з 13 липня 2009 року всіх довіреностей, що були видані у будь-який час від імені вказаної компанії.

Поряд з цим, в матеріалах справи наявна заява директора Компанії "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП ІНК." Джеральда Піттса, з якої вбачається, що ним будь-яких довіреностей на ім’я ОСОБА_6 не видавалося взагалі.

Також, в матеріалах справи наявний афідавит (офіційна заява під присягою) державного нотаріуса у штаті Делавер США Лори Енгельс Брида, яка згідно з відомостями, що містяться у копії довіреності на ім’я Єрьоменка О.В. посвідчила дану довіреність. Згідно цим афідавітом Лора Енгельс Брида заявляє про те, що ніколи не посвідчувала вказану довіреність.

Крім того, матеріали справи містять афідавит Ричарда Дж. Гейзенбергера –першого заступника секретаря штату Делавер США, згідно з яким вказана особа заявляє про те, що згідно з даними архіву секретаріату, (в якому зберігаються відомості щодо реєстрації всіх виданих секретаріатом апостилів), апостиль за №0363574 був виданий не 27.11.2008 року, а 09.09.2008 року, при цьому даний апостиль засвідчує, що публічно-правовий документ був підписаний доктором медицини Джеймом Ріверою, який діяв як державний реєстратор демографічної статистики.

Заява директора Компанії "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП ІНК." Джеральда Піттса, а також афідавити Лори Енгельс Бриди та Ричарда Дж. Гейзенбергера відповідно до положень Гаазької конвенції від 05.10.1961року засвідчені апостилем, тобто є документами, оформленими у відповідності до чинного законодавства, в тому числі міжнародних договорів, згода на обов’язковість яких надана Верховною Радою України.

Оцінюючи вказані докази в сукупності апеляційний господарський суд дійшов висновку про недоведеність факту присутності на загальних зборах ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП", що відбулися 17.09.09р. повноважного представника учасника товариства - Компанії "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП ІНК.", який має 99,99% голосів.

Також, слід зазначити, що інший учасник ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" ОСОБА_3 який має 0,01% голосів, також був відсутній на вказаних загальних зборах, при цьому належні та допустимі докази повідомлення вказаної особи, із дотриманням вимог ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", про проведення загальних зборів товариства відповідачем не надано.

Наявні в матеріалах справи поштова квитанція №3315 від 05.08.2009р. (т.3, а.с.171) про відправлення повідомлення про проведення загальних зборів учасників товариства "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" 17.09.2009р. о 10 годині у м. Херсоні та опис вкладення у цінний лист, не містять підтвердження того, що ОСОБА_3 було направлено повідомлення із зазначенням адреси, за якою повинні відбутися загальні збори та порядку денного. При цьому відповідач взагалі не надав господарському суду ні тексту повідомлення, ні доказів вручення цього повідомлення ОСОБА_3, а останній стверджує, що про загальні збори дізнався після того як вони відбулися.

Враховуючи викладене у осіб, що зазначені в протоколі №1 загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" від 17.09.2009р. в силу приписів ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" були відсутні повноваження приймати будь-які рішення з питань, що віднесені до компетенції загальних зборів учасників вказаного Товариства.

Водночас, рішення загальних зборів учасників ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП", оформлені протоколом №1 від 17.09.2009р. істотно порушують права та законні інтереси учасників цього Товариства: Компанії "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП ІНК." (США) та громадянина України ОСОБА_3, оскільки цими рішеннями зазначені особи без будь-яких правових підстав були позбавлені корпоративних прав учасників ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП", передбачених ст. 88 ст. Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) .

Виходячи з того, що загальні збори учасників ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП", оформлені протоколом №1 від 17.09.2009р. є неповноважними, апеляційний господарський суд погоджується із висновком місцевого господарського суду щодо задоволення позовних вимог про визнання недійсними всіх рішень вказаних загальних зборів учасників товариства а також затвердженого цим рішенням статуту названого товариства.

Оскільки рішення загальних зборів учасників ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП", оформлені протоколом №1 від 17.09.2009р. визнані недійсними, вони не створюють юридичних наслідків, крім тих, що пов’язані з їх недійсністю, всі наступні рішення загальних зборів учасників вказаного товариства, оформлені: протоколом №2 від 19.09.2009р.; протоколом №3 від 23.09.2009р.; протоколом №6 від 17.10.2009р.; також прийняті за відсутності учасників цього товариства, а тому підлягають визнанню недійсними. З цих же підстав підлягає визнанню недійсним статут ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП", затверджений загальними зборами учасників товариства, що оформлені протоколом №6 від 17.10.2009р.

Наявність в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців відомостей, внесених на підставі недійсного рішення загальних зборів учасників ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП", оформлені протоколом №1 від 17.09.2009р., в даному випадку, жодним чином не свідчить про достовірність таких відомостей, а відтак не приймається до уваги апеляційним господарським судом.

З урахуванням наведеного, апеляційний господарський суд погоджується із висновком місцевого господарського суду щодо наявності правових підстав для задоволення позовних вимог.

Наведені вище доводи апелянта не спростовують висновку про прийняття оспорюваних рішень загальних зборів ТОВ "Українсько-Американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" без участі легітимних учасників цього товариства, у зв’язку з чим відхиляються апеляційним господарським судом.

З огляду на викладене, підстави для скасування або зміни оскарженого судового рішення відсутні.

Керуючись ст.ст. 77, 85, 99, 101- 105 ГПК України, апеляційний господарський суд, -

Рішення Господарського суду Миколаївської області від 13.10.2010р. по справі № 11/241/09 –залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Українсько-американське підприємство з іноземними інвестиціями "КЕПІТАЛ ІНВЕСТМЕНТС ГРУП" –без задоволення.