Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Андрієнка В.В.

суддів:

За участю представників:

Позивача: ОСОБА_1, довіреність б/н від 23.06.09р.,

Відповідача: Курій О.П., довіреність б/н від 18.12.09р.,

Третьої особи 1: ОСОБА_3, - пас. НОМЕР_1,

Третьої особи 2: не з’явився,

Третьої особи 3: не з’явився,

Третьої особи 4: не з’явився,

Третьої особи 5: не з’явився,

Третьої особи 6 : не з’явився,

Третьої особи 7: не з’явився,

Третьої особи 8: ОСОБА_4, -пас. НОМЕР_2,

Третьої особи 9: не з’явився,

Третьої особи 10: не з’явився,

Третьої особи 11: ОСОБА_5, - пас. НОМЕР_3,

Третьої особи 12: не з’явився,

Третьої особи 13: не з’явився,

Третьої особи 14: не з’явився,

Третьої особи 15: не з’явився,

Третьої особи 16: не з’явився,

Третьої особи 17: не з’явився,

Третьої особи 18: не з’явився,

Третьої особи 19: ОСОБА_6, - пас. НОМЕР_4,

Третьої особи 20: не з’явився,

Третьої особи 21: не з’явився,

Третьої особи 22: ОСОБА_7, - пас. НОМЕР_5,

Третьої особи 23: не з’явився,

Третьої особи 24: не з’явився,

Третьої особи 25: не з’явився,

Третьої особи 26: не з’явився,

Третьої особи 27: не з’явився,

Третьої особи 28: не з’явився.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_8

на рішення Господарського суду Київської області від 08.10.2010

у справі № 18/057-09/17 ( .....)

за позовом ОСОБА_8

до Товариствазобмеженоювідповідальністю"Агропромбу індустрія"

треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору ОСОБА_3

ОСОБА_9

ОСОБА_10

ОСОБА_11

ОСОБА_12

ОСОБА_13

ОСОБА_14

ОСОБА_4

ОСОБА_15

ОСОБА_16

ОСОБА_5

ОСОБА_17

ОСОБА_18

ОСОБА_19

ОСОБА_20

ОСОБА_21

ОСОБА_22

ОСОБА_23

ОСОБА_6

ОСОБА_24

ОСОБА_25

ОСОБА_7

ОСОБА_26

ОСОБА_27

ОСОБА_28

ОСОБА_29

ОСОБА_30

ОСОБА_31

про визнання права власності та зобов"язання вчинити дії

ОСОБА_8 звернувся в господарський суд Київської області з позовом про визнання права власності на частку у статутному капіталі ТОВ "Агропромбудіндустрія" в розмірі 35,75 % статутної капіталу товариства та зобов'язання ТОВ "Агропромбудіндустрія" звернутися у встановленому чинним законодавством України порядку до державного реєстратор Києво-Святошинської районної у м. Києві державної адміністрації для проведені державної реєстрації змін до установчих документів відповідача щодо включення ОСОБА_8 до складу учасників товариства, як такого, що володіє часткою у розмірі 35,75 % статутному капіталі ТОВ "Агропромбудіндустрія".

Рішенням господарського суду Київської області від 08.10.2010 року в задоволенні позову відмовлено повністю.

ОСОБА_8 не погодився з вказаним рішенням господарського суду Київської області та подав на нього апеляційну скаргу, в якій просив суд апеляційної інстанції скасувати рішення та прийняти нове рішення, яким позов задовольнити повністю.

Свої вимоги апелянт обґрунтовує тим, що рішення місцевого господарського суду прийняте з неповним з’ясуванням обставин, що мають значення для справи, місцевий господарський суд неправильно застосував та порушив норми процесуального та матеріального права.

Зокрема позивач стверджує, що відповідач в порушення вимог законодавства відмовляється проводити державну реєстрацію змін до статутні документів ТОВ "Агропромбудіндустрія".

Відповідач просив суд рішення залишити без змін з огляду на його законність та обгрнутованість.

Дослідивши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів відзначає наступне.

Відповідно до п.п. 9.1., 9.2. статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропромбудіндустрія", затвердженого протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропромбудіндустрія" № 15 від 11.07.2005р. та зареєстрованого 20.07.2005р. державним реєстратором Києво-Святошинської районної державної адміністрації Київської області статутний капітал товариства складається з вартості вкладів учасників і становить 39,58грн.

Пунктом 11.3. статуту передбачено, що до виключної компетенції зборів учасників товариства належить, зокрема виключення учасника з товариства.

31.05.2008р. відбулися загальні збори учасників ТОВ "Агромбудіндустрія", на яких були присутні 19 учасників, які володіють у сукупності 79,62% статутного фонду, з наступним порядком денним:

1. Розподіл частки у статутному капіталі, яка належала ОСОБА_12, у зв'язку з прийняттям Вищим господарським судом України постанови про переведення прав та обов'язків покупця та визнання права власності на частку статутному капіталі товариства за ОСОБА_22, ОСОБА_3, ОСОБА_4 ОСОБА_25;

2. Розгляд заяв учасників товариства про відступлення своїх часток статутному капіталі ТОВ "Агропромбудіндустрія" учаснику товариства;

3. Розгляд заяв учасників товариства про відступлення свої часток у статутному капіталі ТОВ "Агропромбудіндустрія" третій особі - не учаснику товариства;

4. Затвердження статут ТОВ "Агропромбудіндустрія" в новій редакції;

5. Розгляд питання щодо робот ОСОБА_3 на посаді генерального директора ТОВ "Агропромбудіндустрія";

6. Вибори дирекції ТОВ "Агропромбудіндустрія";

7. Розгляд питання щодо подальше роботи ТОВ "Агропромбудіндустрія";

8. Перерозподіл частки ТОВ "Агропромбудіндустрії" в уставному капіталі товариства між учасниками товариства.

На загальних зборах ТОВ "Агропромбудіндустрія" 31.05.2008р. позивач не був присутній.

Відповідно до рішення загальних зборів ТОВ "Агропромбудіндустрія" від 31.05.2008р., оформленого протоколом № 17:

- по першому питанню порядку денного вирішено: виключити ОСОБА_12 зі складу учасників ТОЇ "Агропромбудіндустрія", визнати ОСОБА_22 власником частки у статутному капіталі товариства вартістю 0,47грн. що складає 1,19 % у статутному капітал товариства, в тому числі згідно рішення суду - 0,13грн., що складає 0,33 % статутноп капіталу товариства, визнати ОСОБА_3 власником частки у статутному капітал товариства вартістю 7,83грн., що складає 19,79 % у статутному капіталі товариства, і тому числі згідно рішення суду - 2,16грн., що складає 5,46 % статутного капітал) товариства, визнати ОСОБА_4 власником частки у статутному капіталі товариства вартістю 12,70грн., що складає 32,08 % у статутному капіталі товариства, в тому числ згідно рішення суду - 3,50грн., що складає 8,84 % статутного капіталу товариства визнати ОСОБА_25 власником частки у статутному капіталі товариства вартість: 2,10грн., що складає 5,30 % у статутному капіталі товариства, в тому числі згідно рішення суду - 0,58грн., що складає 1,46 % статутного капіталу товариства, визнати, що з 09 вересня 2009р. до сьогодні не було жодних загальних зборів товариства, які б мали кворум. Всі протоколи зборів датовані з 09 вересня 2005 року по ЗО травня 2008 року і прийняті на них рішення є недійсними;

- по другому питанню порядку денного вирішено: виключити ОСОБА_28 зі складу учасників товариства, визнати за ОСОБА_3 право власності на частку у статутному капіталі товариства, яку відступив йому ОСОБА_28 у розмірі 0,20 %, вартість 0,08грн., виключити ОСОБА_11 зі складу учасників товариства, визнати за ОСОБА_3 право власності на частку у статутному капіталі товариства, яку відступила йому ОСОБА_11 у розмірі 0,03 %, вартість 0,01грн., виключити ОСОБА_30 зі складу учасників товариства, визнати за ОСОБА_3 право власності на частку у статутному капіталі товариства, яку відступив йому ОСОБА_30 у розмірі 0,25 %, вартість 0,10грн., виключити ОСОБА_26 зі складу учасників товариства, визнати за ОСОБА_3 право власності на частку у статутному капіталі товариства, яку відступив йому ОСОБА_26 у розмірі 0,68 %, вартість 0,27грн., виключити ОСОБА_17 зі складу учасників товариства, визнати за ОСОБА_3 право власності на частку у статутному капіталі товариства, яку відступила йому ОСОБА_17 у розмірі 0,68 %, вартість 0,27грн.

На загальних зборах ТОВ "Агропромбудіндустрія" 31.05.2008р. позивач не був присутній.

В матеріалах справи міститься протокол загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Агропромбудіндустрія" від 31.05.2008р., згідно якого надано згоду загальних зборів учасників товариства на продаж частки ОСОБА_20, яка складає 5,31грн, що становить 13,42 % у статутному фонді товариства, ОСОБА_21, яка складає 0,35грн., що становить 0,88 % у статутному фонді товариства, ОСОБА_9, яка складає 0,35грн., що дорівнює 0,88 % у статутному фонді товариства, ОСОБА_23, яка складає 1,20грн., що дорівнює 3,03 % у статутному фонді товариства, ОСОБА_32, яка складає 0,10грн., що дорівнює 0,25 % у статутному фонді товариства, ОСОБА_14, яка складає 0,13грн., що дорівнює 0,33 % у статутному фонді товариства; ОСОБА_13, яка складає 0,10грн., що дорівнює 0,51 % у статутному фонді товариства; ОСОБА_27, яка складає 0,50грн., що дорівнює 1,26 % у статутному фонді товариства, ОСОБА_15, яка складає 5,07грн., що дорівнює 1,26 % у статутному фонді товариства, ОСОБА_16, яка складає 0,91грн., що дорівнює 2,38 % у статутному фонді товариства третій особі - не учаснику товариства - ОСОБА_8; виключити ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_9, ОСОБА_23, ОСОБА_29, ОСОБА_14, ОСОБА_13, ОСОБА_27, ОСОБА_15, ОСОБА_16 зі складу учасників ТОВ "Агропромбудіндустрія"; надати згоду загальних зборів учасників товариства на відчуження належним їм часток у статутному капіталі товариства ОСОБА_8; прийняти ОСОБА_8 до складу учасників ТОВ "Агропромбудіндустрія"; визнати за ОСОБА_8 права власності на частку у статутному капіталі ТОВ "Агропромбудіндустрія", що складає 14,15грн. та відповідно дорівнює 35,75 % статутного капіталу товариства.

Зазначені протоколи загальних зборів товариства істотно відрізняються один від одного за змістом.

Як вбачається з протоколу загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропромбудіндустрія" № 17 від 31.05.2008р. жодної заяви чи документа стосовно відступлення учасниками товариства своїх часток третій особі, надання згоди на відступлення часток третій особі на розгляд учасників товариства не надходило.

Колегія суддів вважає, що протокол загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Агропромбудіндустрія" від 31.05.2008р. не є належним доказом, виходячи з наступного.

Позивачем не подано суду доказів направлення і отримання відповідачем заяв ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_9, ОСОБА_23, ОСОБА_32, ОСОБА_14, ОСОБА_13, ОСОБА_27, ОСОБА_15, ОСОБА_16 про вихід зі складу учасників товариства ТОВ "Агропромбудіндустрія" та передачу їх часток ОСОБА_8

Отже, вказані заяви не були передані ТОВ "Агропромбудіндустрія" ні до, ні під час проведення загальних зборів 31.05.2008р., а тому не могли розглядатися на зазначених зборах.

Крім того, як вбачається з заяв ОСОБА_15, ОСОБА_16 про вихід зі складу товариства ТОВ "Агропромбудіндустрія" та передачу їх часток ОСОБА_8 вони датовані 25.09.2008р., хоча збори товариства, на яких, згідно позиції позивача, було надано згоду на відчуження частки вказаних осіб у статутному капіталі товариства були проведені лише 31.05.2008р.

Також судом встановлено, що одинадцятий аркуш протоколу загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропромбудіндустрія" від 31.05.2008р. містить відмітки його підшивання на відміну від інших сторін вказаного протоколу.

Судом береться до уваги те, що протокол загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропромбудіндустрія" № 17 від 31.05.2008р. на десяти аркушах містить підписи голови і секретаря зборів, прошитий, пронумерований і скріплений печаткою товариства.

Рішенням загальних зборів учасників товариства, оформленого протоколом № 20 від 14.07.2009р. затверджено нову редакцію статуту ТОВ "Агропромбудшдустрія", яку зареєстровано 16.10.2009р. державним реєстратором Києво-Святошинської районної державної адміністрації Київської області.

Відповідно до п.п. 9.1., 9.2. нової редакції статуту статутний капітал товариства складається з вартості вкладів учасників і становить 65 000грн. Статутний капітал товариства поділений на частки, які розподіляються між учасниками таким чином:

- частка учасника товариства ОСОБА_10 у розмірі 253,50грн., що становить 0,39 % від статутного капіталу товариства;

- частка учасника товариства ОСОБА_4 у розмірі 40 833грн., що становить 62,82 % від статутного капіталу товариства;

- частка учасника товариства ОСОБА_5 у розмірі 26грн., що становить 0,04 % від статутного капіталу товариства;

- частка учасника товариства ОСОБА_18 у розмірі 208грн., що становить 0,32 % від статутного капіталу товариства;

- частка учасника товариства ОСОБА_19 у розмірі 338грн., що становить 0,52 % від статутного капіталу товариства;

- частка учасника товариства ОСОБА_3 у розмірі

17 608,50грн., що становить 27,09 % від статутного капіталу товариства;

- частка учасника товариства ОСОБА_22 у розмірі 962грн., що становить 1,48 % від статутного капіталу товариства;

- частка учасника товариства ОСОБА_25 у розмірі 4 303грн., що становить 6,62 % від статутного капіталу товариства;

- частка учасника товариства ОСОБА_7 у розмірі 45,50грн., що становить 0,07 % від статутного капіталу товариства;

- частка учасника товариства ОСОБА_31 у розмірі 422,50грн., що становить 0,65 % від статутного капіталу товариства.

Відповідно до ч. 1 ст. 140 Цивільного кодексу України товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.

Товариством з обмеженою відповідальністю є господарське товариство, що має статутний фонд, поділений на частки, розмір яких визначається установчими документами, і несе відповідальність за своїми зобов'язаннями тільки своїм майном Учасники товариства, які повністю сплатили свої вклади, несуть ризик збитків пов'язаних з діяльністю товариства, у межах своїх вкладів (ч. З ст. 80 ГК України).

Згідно ст. 1 Закону господарськими товариствами визнаються підприємства, установи, організації, створені на засадах угоди юридичними особами і громадянами шляхом об'єднання їх майна та підприємницької діяльності з метою одержання прибутку.

Частиною першою ст. 50 Закону товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами.

Відповідно до ст. 177 ЦК України об'єктами цивільних прав є речі, у тому числі гроші та цінні папери, інше майно, майнові права, результати робіт, послуги, результати інтелектуальної, творчої діяльності, інформація, а також інші матеріальні і нематеріальні блага.

Згідно ст. 190 ЦК України майном як особливим об'єктом вважаються окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обов'язки. Майнові права є неспоживною річчю. Майнові права визнаються речовими правами.

Частка у статутному (складеному) капіталі товариства з обмеженою відповідальністю є комплексом корпоративних прав, що визначає статус особи як учасника товариства, тобто особистих немайнових прав (право участі) та майнових прав (право вимоги виплати грошей, як дивідендів, право вимоги виплати грошей, як дивідендів, право вимоги виплати грошей, як дивідендів, право вимоги виплати грошей чи передачі речей при виході з товариства тощо). При цьому вказані права, як об'єкти цивільних прав, не можуть виступати самостійними, окремими від частки у статутному капіталі, що передбачено ч. 1 ст. 100 Цивільного кодексу України.

Частка у статутному (складеному) капіталі товариства з обмеженою відповідальністю має кількісну характеристику, за якою визначається прав учасника, які є правовим змістом частки (кількість голосів у загальних зборах учасників товариства, розмір дивідендів, які може вимагати учасник, тощо). Правовий зміст частки визначається законом, зокрема ст. 116 Цивільного кодексу України та ст. 10 Закону.

Право на частку, яке отримує учасник від товариства при внесенні вкладу до статутного (складеного) капіталу товариства, згідно із ст. 13 Закону підлягає грошовій оцінці.

Відповідно до абз. 2 ч. 2 ст. 3 Закону України "Про оцінку майна, майнових прав та професійну оціночну діяльність в Україні", майновими правами, які можуть оцінюватися, визнаються будь-які права, пов'язані з майном, відмінні від права власності, у тому числі права, які є складовими частинами права власності (права володіння, розпорядження, користування), а також інші специфічні права (права на провадження діяльності, використання природних ресурсів тощо) та права вимоги.

Частка у статутному (складеному) капіталі товариства з обмеженою відповідальністю є об'єктом цивільних прав, а саме майном, комплексом майнових прав, як особливим об'єктом. Таким чином, частка у статутному (складеному) капіталі товариства з обмеженою відповідальністю є неспоживною річчю, визначеною індивідуальними ознаками, та є об'єктом права власності.

Згідно ст. 328 ЦК України право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів. Право власності вважається набутим правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття права власності не встановлена судом.

Відповідно до ч. 2 ст. 147 ЦК України відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства. Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого статутом товариства чи домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.

Учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства; відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства; учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права (ст. 53 Закону).

Відповідно до п. 3.2.4 рекомендацій Президії Вищого господарського суду України "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин № 04-5/14 від 28.12.2007р (v5_14600-07) . (із змінами та доповненнями, внесеними рекомендаціями Президії ВГСУ № 04-06/83 від 18.06.2009р.) судам слід мати на увазі, що частина друга статті 147 ЦК України та частина друга статті 53 Закону України "Про господарські товариства" надає можливість передбачити в статуті товариства заборону на відчуження частки третім особам або необхідність отримання згоди учасників товариства на таке відчуження. Недотримання встановленого статутом порядку відступлення частки третім особам може бути підставою для визнання договору про відступлення, купівлю-продаж або інше відчуження частки третій особі недійсним.

Суд встановив, що діючим законодавством передбачено право товариства з обмеженою відповідальністю на встановлення можливості і порядку відчуження часток учасників товариства іншим особам.

Згідно п.п. 5.1., 5.2. статуту учасник товариства має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам товариства. Відчуження учасником товариства своєї частки (третім особам допускається, при наявності письмової згоди інших учасників товариства або відповідного рішення загальних зборів учасників товариства. При передачі частки (її частини) третій особі, відбувається одночасно перехід до неї всіх прав та обов'язків, що належали учаснику, який продав чи іншим чином відступив її повністю або частково. Учасники товариства користуються переважним правом придбання частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів свої часток, якщо домовленістю між учасниками не буде встановлений інший порядок здійснення цього права. Відчуження (придбання) здійснюється за ціною та на умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для відчуження третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника передати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.

Зі змісту наведених норм законодавства та п. 5.2. статуту ТОВ "Агропромбудіндустрія", вбачається, що обов'язковою умовою реалізації учасниками свого права на відчуження своєї частки третій особі є письмова згода всіх учасників товариства на відступлення третій особі.

Аналогічна позиція міститься у постановах Вищого господарського суду України від 17.05.2007р., 05.03.2009р., 27.07.2010р., 31.08.2010р. у справах № 2-1945/06, 14/405-08. 6/68-76, 18/120 відповідно.

Суд встановив, що учасниками товариства ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_17, ОСОБА_33, ОСОБА_19, ОСОБА_22, ОСОБА_6, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_7, ОСОБА_26, ОСОБА_28, ОСОБА_34, ОСОБА_31 не надавалася згода на відчуження частки учасників товариства ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_9, ОСОБА_23, ОСОБА_32, ОСОБА_14, ОСОБА_13, ОСОБА_27, ОСОБА_15, ОСОБА_16 третій особі ОСОБА_8, що підтверджується протоколом загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Агропромбудіндустрія" № 17 від 31.05.2008р. та відсутністю в матеріалах справи документів, які підтверджують надання такої згоди у встановленому законом порядку.

З урахуванням викладеного судова колегія вважає, що рішення господарського суду Київської області від 08.10.2010 року у справі № 18/057-09/17 прийнято з повним і достовірним встановленням всіх фактичних обставин, які мають значення для вирішення даного спору.

У зв’язку з цим, Київський апеляційний господарський суд не вбачає підстав для скасування рішення господарського суду Київської області від 08.10.2010 року у справі № 18/057-09/17.

Керуючись ст. ст. 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

Рішення господарського суду Київської області від 08.10.2010 року у справі № 18/057-09/17 залишити без змін, а апеляційну скаргу ОСОБА_8 - без задоволення.

30.11.10 (відправлено)