Львівський апеляційний господарський суд у складі суддів:

головуючий суддя Бонк Т. Б.

судді Бойко С. М.

Марко Р. І.

при секретарі судового засідання Ю. Ковалишин

за участю представників сторін:

від позивача (апелянта) – Мельник І. О. –представник

від відповідача – не з’явився

розглянув апеляційну скаргу ТзОВ "Депорт", м. Київ № 108-юр від 25.06.2010 р.

на рішення господарського суду Чернівецької області від 11.06.2010 р.

у справі № 5/33

за позовом ТзОВ "Депорт", м. Київ

до відповідача ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів", смт. Кострижівка, Заставнівський район, Чернівецька область

за участю третіх осіб, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача ОСОБА_1, м. Чернівці

ЗАТ "Західний реєстр", м. Івано-Франківськ

про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів

рішенням господарського суду Чернівецької області від 11.06.2010 р. у справі № 5/33 відмовлено у задоволенні позову ТзОВ "Депорт", м. Київ до ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів", смт. Кострижівка, Заставнівський район, Чернівецька область за участю третіх осіб без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача ОСОБА_1, м. Чернівці та ЗАТ "Західний реєстр", м. Івано-Франківськ про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів, оформлених протоколом від 20.03.2010 р.

Рішення суду мотивоване тим, що позивач персонально був повідомлений про скликання загальних зборів на 20.03.2010 р., про що свідчить рекомендований лист № 7601814262919, а також крім цього, відповідні оголошення про скликання зборів опубліковані у відповідних газетах.

У своїй апеляційній скарзі відповідач просить дане рішення скасувати та прийняти нове, яким задоволити позов, посилаючись на те, що позачергові збори акціонерів були скликані реєстратором на вимогу акціонера, що володіє лише 10 % акцій товариства, що є порушенням порядку скликання позачергових зборів, встановленого Регламентом загальних зборів товариства. Крім цього, поштове повідомлення № 5800500269388, на яке посилається суд, не було направлено правлінню товариства, тобто до правління не надходила заява акціонерів про скликання позачергових загальних зборів.

Третя особа без самостійних вимог на предмет спору –ТзОВ "Західний реєстр", у своїх поясненнях зазначає, що на виконання угоди про надання послуг, укладеної з ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів", реєстратор направив позивачу –ТзОВ "Депорт", рекомендований лист від 27.01.2010 р. із повідомленням про час, місце та порядок загальних зборів акціонерів, призначених на 20.03.2010 р.

Розглянувши наявні у справі матеріали, давши належну оцінку доводам та запереченням, які містяться в апеляційній скарзі, поясненнях у справі, заслухавши пояснення представників сторін у судових засіданнях, колегія суддів апеляційного господарського суду дійшла висновку, що рішення господарського суду першої інстанції слід скасувати, а апеляційну скаргу задоволити з наступних підстав.

Матеріалами даної справи встановлено, що статутний фонд ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів"поділений на 2 152 000 простих іменних акцій номінальної вартістю 25 копійок.

ТзОВ "Депорт"є власником 112 721 простих іменних акцій товариства, тобто близько 5 % статутного фонду, що підтверджується випискою ВАТ "Всеукраїнський Акціонерний банк"про стан рахунку у цінних паперах № 003384 від 19.03.2010 р.

Із матеріалів справи вбачається, що 20.03.2010 р. проведено позачергові збори акціонерів товариства, на яких були присутні учасники, які володіють в сукупності 65, 84 % голосів.

Згідно протоколу загальних зборів учасників відповідача від 20.03.2010 р., загальними зборами прийняті наступні рішення:

1. Не затвердити звіт правління ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів"про результати фінансово-господарської діяльності товариства.

2. Затвердити звіт спостережної ради ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів"за звітний період.

3. Не затвердити звіт та висновки ревізійної комісії ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів"за звітний період.

4. Не затвердити річний звіт та баланс ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів"за 2009 рік.

5. Внести зміни до статуту ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів"шляхом викладення його в новій редакції.

6. Відкликати голову правління ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів"Санковського М. В. Звільнити голову правління ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів"Санковського М. В. із займаної посади згідно п. 2 ч. 1 ст. 40, п.п. 1, 1-1 ст. 41 КЗпП України.

7. Відкликати членів правління ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів".

8. Звільнити членів правління ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів".

9. Відкликати членів спостережної ради ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів".

10. Звільнити членів спостережної ради ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів".

11. Відкликати членів ревізійної комісії ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів".

12. Звільнити членів ревізійної комісії ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів".

13. Обрати директором ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів"Левицького Ю. М.

14. Обрати членами наглядової ради ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів"ОСОБА_2., ОСОБА_1 та ОСОБА_3.

15. Обрати ревізором ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів"Бігуняк Т. В.

Вищезазначені рішення загальних зборів товариства, оформлені протоколом від 20.03.2010 р., позивач вважає недійсними у зв’язку з недотриманням вимог законодавства та статуту товариства під час скликання і проведення загальних зборів, внаслідок чого порушені права позивача на управління товариством.

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства можуть бути порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства, позбавлення акціонера (учасника) можливості взяти участь у загальних зборах товариства, порушення рішенням загальних зборів прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства.

Права учасника господарського товариства внаслідок недотримання вимог закону про скликання та проведення загальних зборів необхідно вважати порушеними, якщо він не міг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватись до розгляду питань порядку денного, зареєструватись для участі у загальних зборах тощо.

Відповідно до ч. 1 ст. 41 Закону України "Про господарські товариства", вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Брати участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів, які не є акціонерами. Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів.

Згідно ст. 43 цього ж Закону, про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена ст. 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 % акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Акціонери, які володіють у сукупності більш як 10 % голосів, мають право вимагати скликання позачергових зборів у будь-який час і з будь-якого приводу. Якщо протягом 20 днів правління не виконало зазначеної вимоги, вони мають право самі скликати збори відповідно до вимог ч. 1 ст. 43 цього Закону (ч. 5 ст. 45 Закону України "Про господарські товариства").

Вимога про скликання позачергових зборів подається до правління товариства в письмовому вигляді. В ній має бути обов’язково вказано: ціль проведення позачергових зборів, точне формулювання питань, що виносяться на збори, і проекти рішень з цих питань, порядок повідомлення про цю вимогу акціонерів (п. 4.2 Регламенту).

Як вбачається із матеріалів справи, позачергові збори акціонерів від 20.03.2010 р. були скликані реєстратором на вимогу акціонера, що володіє 10 % акцій товариства.

В матеріалах справи відсутні належні та допустимі докази щодо звернення акціонера, який володіє 10 % акцій до правління товариства про скликання зборів, оскільки до правління, як передбачено ст. 45 Закону України "Про господарські товариства", не надходила вимога про скликання таких із зазначенням цілі їх проведення, порядку денного тощо.

Суду не подано для огляду, до матеріалів справи не долучено поштове повідомлення № 5800500269388 про відправлення на адресу правління з відміткою про отримання.

В судовому засіданні представник відповідача, заперечуючи доводи апелянта, посилається на повідомлення про вручення № 5800500269388 про направлення вимоги на адресу правління з відміткою про отримання, а також на те, що дана вимога була вручена правлінню товариства наручно.

Проте, представник апелянт зазначає, що правління товариства не отримувало жодної вимоги акціонерів щодо скликання позачергових зборів, а поштове відправлення з поштовим повідомленням № 5800500269388, за даними Укрпошти, на момент розгляду справи в суді знаходилося в процесі оброблення.

В судовому засіданні представник позивача подання вимоги наручно заперечив відсутністю реєстрації такої в книзі обліку вхідної кореспонденції, а наявність штампу на ній пояснив захопленням печатки, штампу та інших документів товариства відповідачем.

Крім цього, з матеріалів справи не вбачається наявність чи відсутність надання правлінням товариства письмової відповіді акціонерам щодо їхньої вимоги про згоду чи відмову в скликанні позачергових зборів.

Проаналізувавши у сукупності наявні у справі матеріали, апеляційна інстанція дійшла висновку, що місцевий господарський суд, стверджуючи про факт надсилання вимоги правлінню про скликання позачергових загальних зборів акціонерів з посиланням на повідомлення про вручення № 5800500269388, встановив лише факт направлення групою акціонерів на адресу товариства листа з вимогою, проте, не встановив, чи дійсно надходила така вимога на адресу комбінату.

За таких суперечливих обставин, враховуючи те, що правління було позбавлене можливості виконати вимогу акціонерів, апеляційний суд вважає, що ініціативна група акціонерів не набула право самостійно скликати позачергові збори.

Також у своєму рішенні суд першої інстанції зазначає про встановлення факту персонального повідомлення товариства про скликання позачергових загальних зборів, що підтверджується рекомендованим листом № 7601814262919.

Однак, в даному випадку апеляційний суд вважає, що судом не встановлено, а у матеріалах справи відсутні докази отримання апелянтом зазначеного вище листа.

За даними Укрпошти, відправлення № 7601814262919 на час розгляду спору в суді не було вручене адресату.

Відповідно до п. 3.3 Регламенту, власники іменних акцій повідомляються персонально у терміни, встановлені законодавством, письмово. Всім акціонерам, які володіють іменними акціями, повідомлення надсилається рекомендованим листом на адресу, вказану в реєстрі акціонерів. При розсиланні листів повинна бути розсилочна відомість, яка включає прізвище, ім’я, по батькові, адресу акціонера, відмітку поштового відділення, яка свідчить про те, що повідомлення були розіслані. За 60 днів до початку зборів список акціонерів, що мають право отримати письмове повідомлення, закривається, його сторінки прошиваються, нумеруються і підписуються секретарем і разом із розсилочною відомістю і журналом обліку вручення повідомлень зберігається в секретаріаті.

Проте, у матеріалах даної справи відсутні будь-які докази повідомлення апелянта про скликання і проведення позачергових загальних зборів акціонерів, а також відсутній вищевказаний журнал обліку і реєстрації вхідної кореспонденції щодо реєстрації надходження вимоги про скликання зборів.

Щодо посилання суду першої інстанції на те, що кількість голосів апелянта (позивача) недостатня для того, щоб вплинути на результати голосування, то апеляційний господарський суд не бере це до уваги з огляду на те, що участь акціонера у загальних зборах товариства не обмежується лише голосуванням.

Відповідно до ст.ст. 33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи наведене, апеляційний господарський суд вважає, що рішення господарського суду першої інстанції прийняте з врахування всіх обставин справи та з дотриманням норм чинного законодавства, а тому не вбачає підстав для його зміни чи скасування.

Керуючись ст.ст. 99, 101 –105 ГПК України (1798-12) , Львівський апеляційний господарський суд

1. Апеляційну скаргу ТзОВ "Депорт", м. Київ задоволити.

2. Рішення господарського суду Чернівецької області від 11.06.2010 р. у справі № 5/33 скасувати. Прийняти нове рішення

Позов ТзОВ "Депорт", м. Київ до ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів", смт. Кострижівка, Заставнівський район, Чернівецька область задоволити.

Визнати недійсними рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Кострижівський комбінат будівельних матеріалів", оформлених протоколом від 20.03.2010 р.

3. постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку.

4. Матеріали справи скерувати на адресу місцевого господарського суду.