Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів: головуючого: судді Чимбар Л.О.(доповідач),

суддів: Тищик І.В., Чохи Л.В.,

секретар судового засідання: Пруднікова Г.В.,

представники сторін:

від відповідача: Наговський С.М. представник, довіреність №б/н від 23.10.09;

від ВДВС: Дорофєєва Я.О. представник, довіреність №б/н від 28.05.10;

представник позивача у судове засідання не з’явився, про час та місце судового засідання повідомлений належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу відділу державної виконавчої служби Маловисківського районного управління юстиції на ухвалу господарського суду Кіровоградської області від 18.03.2010р. у справі №7/1

за скаргою сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Гарт", с. Березівка Маловисківького району Кіровоградської області

на дії відділу державної виконавчої служби Маловисківського районного управління юстиції при виконанні рішення господарського суду 18.06.2009р. у справі №7/1

за позовом товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційної фірми "Югстройкомплект", м. Кіровоград

до сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Гарт", с. Березівка Маловисківького району Кіровоградської області

про стягнення 155964 грн.,

Ухвалою господарського суду Кіровоградської області від 18.03.2010р. у справі №7/1 (суддя Шевчук О.Б.) поновлено сільськогосподарському товариству з обмеженою відповідальністю "Гарт" строк для подачі скарги на дії відділу Державної виконавчої служби Маловисківського районного управління юстиції при виконанні рішення господарського суду від 18.06.2009 року у справі №7/1. Скаргу сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Гарт" на дії Державної виконавчої служби Маловисківського районного управління юстиції задоволено. Визнано незаконними дії відділу Державної виконавчої служби Маловисківського районного управління юстиції при виконанні рішення господарського суду від 18.06.2009 року у справі №7/1 щодо винесення постанови від 17.11.2009 року про стягнення з боржника виконавчого збору. Визнано недійсною постанову старшого державного виконавця відділу Державної виконавчої служби Маловисківського районного управління юстиції Цирфи О.О. від 17.11.2009 року про стягнення з боржника виконавчого збору, а саме про стягнення з сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Гарт" виконавчого збору в сумі 14230,11 грн. Визнано незаконними дії відділу Державної виконавчої служби Маловисківського районного управління юстиції при виконанні рішення господарського суду від 18.06.2009 року у справі №7/1 щодо винесення постанови від 29.12.2009 року про арешт коштів боржника. Визнано недійсною постанову старшого державного виконавця відділу Державної виконавчої служби Маловисківського районного управління юстиції Цирфи О.О. про арешт коштів боржника від 29.12.2009 року, згідно якої накладено арешт на кошти в межах суми 17867,15 грн.

Не погодившись з ухвалою суду, відділ державної виконавчої служби Маловисківського районного управління юстиції подав апеляційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судом норм матеріального та процесуального права, просить скасувати ухвалу господарського суду. Скаржник в апеляційній скарзі вказує на те, що суд неповно з’ясував обставини, які мають значення для справи, висновки господарського суду, викладені у рішення, не відповідають фактичним обставинам справи.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 16.04.2010р. розгляд справи призначено у судовому засіданні на 31.05.2010р.

В судовому засіданні 31.05.2010р. оголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Заслухавши доповідь судді –доповідача, пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши законність і обґрунтованість ухвали місцевого господарського суду в повному обсязі, Дніпропетровський апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням господарського суду Кіровоградської області від 18.06.2009 року, залишеним без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 29.09.2009 року, позовні вимоги задоволено частково та стягнуто з сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Гарт" на користь товариства з обмеженою відповідальністю виробничо-комерційної фірми "Югстройкомплект" 140786,72 грн., в тому числі: 64487,52 грн. основного боргу, 39790,45 грн. інфляційних втрат, 5554,75 грн. 3% річних та 30954,00 грн. штрафу, а також витрати по сплаті державного мита в сумі 1407,86 грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 106,51 грн.

12.10.2009 року на виконання рішення господарського суду Кіровоградської області від 18.06.2009 року стягувачеві видано відповідний наказ.

06.01.2010 до господарського суду надійшла скарга СТОВ "Гарт" на дії державного виконавця відділу Державної виконавчої служби Маловисківського районного управління юстиції при виконанні рішення господарського суду від 18.06.2009 року у даній справі стосовно дій державного виконавця по стягненню виконавчого збору та накладенню 29.12.2009 року арешту на кошти СТОВ "Гарт" в сумі 17807,15 грн.

Як встановлено господарським судом, постановою від 19.10.2009 року відкрито виконавче провадження з виконання наказу господарського суду Кіровоградської області №7/1 від 12.10.2009 року. В постанові про відкриття виконавчого провадження від 19.10.2009 р. сума стягнення зазначена в розмірі 142301,09 грн. (т.2, а.с.131). Проте, в постанові, яка отримана боржником (т.2, а.с.95), сума стягнення зазначена - 140786,72 грн. Пунктом 2 постанови встановлено семиденний строк для добровільного її виконання.

Оскільки постанова про відкриття виконавчого провадження від 19.10.2009 р. отримана боржником 27.10.2009 р., що підтверджується відтиском штампу органу зв'язку на конверті (т.2, а.с. 81,123), в якому надійшла зазначена постанова, боржник звернувся до відділу державної виконавчої служби з заявою про відстрочення виконавчого провадження (т.2, а.с.102).

Постановою від 30.10.2009 р. про відкладення провадження виконавчих дій (т.2, а.с.105) було відкладено провадження виконавчих дій з примусового виконання наказу №7/1, виданого 12.10.2009 р. господарським судом Кіровоградської області про стягнення з СТОВ "Гарт" на користь ТОВ КФ "Югстройкомплект" 140786,72 грн. боргу до 04.11.2009 р. Але дана постанова була направлена боржнику лише 04.11.2009 р. (т.2, а.с.106), тобто після спливу строку для добровільного виконання.

Статтею 30 Закону передбачено, що державний виконавець, починаючи виконувати рішення, повинен пересвідчитися, чи отримана боржником копія постанови про відкриття виконавчого провадження і чи здійснені ним дії, спрямовані на добровільне виконання рішення у встановлений постановою строк відповідно до статті 24 цього Закону. Якщо боржник у встановлений строк добровільно не виконав рішення, державний виконавець невідкладно розпочинає його примусове виконання.

Боржником перераховано на виконання рішення у даній справі кошти в загальній сумі 142301 грн. 09 коп. згідно платіжних доручень №151 від 06.11.2009 р. (т. 2, а.с. 109), №488 та №486 від 23.11.2009 р. (т.2., а.с. 116). Зазначені кошти перераховані добровільно боржником на рахунок ВДВС Маловисківського РУЮ.

17.11.2009 року СТОВ "Гарт" виконавчого збору в сумі 14 230,11 грн. постанова мотивована невиконанням боржником у добровільному порядку, у наданий державним виконавцем строк, рішення господарського суду у даній справі.

Згідно приписів ст. 46 Закону у разі невиконання рішення у строк, установлений для добровільного його виконання, з боржника постановою державного виконавця, яка затверджується начальником відповідного органу державної виконавчої служби, якому він безпосередньо підпорядкований, стягується виконавчий збір у розмірі 10 відсотків від фактично стягненої суми або вартості майна боржника, яке передане стягувачу за виконавчим документом, а в разі невиконання рішення немайнового характеру в строк, встановлений для добровільного його виконання, з боржника після повного виконання рішення в тому ж порядку стягується виконавчий збір у розмірі двадцяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян з боржника - громадянина і в розмірі п'ятдесяти неоподатковуваних мінімумів доходів громадян - з боржника - юридичної особи.

Відповідно до п. 4.16.2. Інструкції про проведення виконавчих дій, затвердженої наказом Міністерства юстиції України 15.12.1999 року №74/5 (z0865-99) (надалі - Інструкція), постанова про стягнення виконавчого збору виноситься при першому надходженні виконавчого документа державному виконавцю після завершення строку, наданого для добровільного виконання, та встановлення, що рішення боржником у добровільному порядку не виконано. Розмір виконавчого збору визначається відповідно до вимог Закону (606-14) . При подальших пред'явленнях до виконання виконавчого документа державному виконавцеві виконавчий збір стягується в частині, що не була стягнута при попередньому виконанні.

Однак в порушення вищезазначених вимог закону, боржник не був своєчасно повідомлений відділом ДВС Маловисківського РУЮ про відкриття виконавчого провадження, про відкладення виконавчих дій та про надання йому відповідного строку на добровільне виконання рішення.

Таким чином, господарський суд правомірно визначив у рішенні, що несвоєчасне направлення боржнику старшим державним виконавцем, в порушення вимог ч.5 ст. 24, ст. 46 Закону України "Про виконавче провадження", копії постанови про відкриття виконавчого провадження, неповідомлення боржника про відкладення виконавчих дій до 04.11.2009 р. позбавили СТОВ "Гарт" строку на добровільне виконання рішення у даній справі.

Враховуючи, що боржником фактично сума боргу в розмірі 140786,72 грн. сплачена в добровільному порядку, державною виконавчою службою не здійснювались заходи щодо примусового виконання судового рішення у даній справі, дії відділу ДВС Маловисківського районного управління юстиції при виконанні наказу господарського суду Кіровоградської області №7/1 від 12.10.2009 року щодо винесення старшим державним виконавцем відділу ДВС Маловисківського РУЮ постанови про стягнення з боржника виконавчого збору від 17.11.2009 року правомірно визнані господарським судом незаконними і визнана недійсною постанова від 17.11.2009 року.

Як вбачається із матеріалів справи, 29.12.2009 р. старшим державним виконавцем відділу Державної виконавчої служби Маловисківського районного управління юстиції Цирфою О.О. винесено постанову про арешт коштів боржника. Згідно даної постанови накладено арешт на кошти СТОВ "Гарт" в межах суми 17867,15 грн.

Як зазначено в постанові, вона винесена при примусовому виконанні наказу господарського суду Кіровоградської області №7/1 від 12.10.2009 р. з метою забезпечення виконання даного виконавчого провадження.

Враховуючи те, що дії державної виконавчої служби по винесенню постанови про стягнення виконавчого збору визнано незаконними, станом на 23.11.2009 року боржником вся сума боргу в розмірі 140786,72 грн. сплачена в добровільному порядку, накладення арешту на кошти боржника в сумі 17867,15 грн. господарським судом правомірно визнано необґрунтованим.

Колегія суддів вважає, що ухвала господарського суду Кіровоградської області відповідає чинним нормам матеріального та процесуального законодавства, встановленим фактичним обставинам справи, а доводи апеляційної скарги є безпідставними та необґрунтованими.

Ухвалу суду належить залишити без змін, а апеляційну скаргу - без задоволення.

Керуючись ст.ст. 101, 103- 106 Господарського процесуального кодексу України, суд -

Апеляційну скаргу відділу державної виконавчої служби Маловисківського районного управління юстиції залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Кіровоградської області від 18.03.2010р. по справі № 7/1 без змін.

постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена в касаційному порядку протягом одного місяця до Вищого господарського суду України.