11/33-09-1023 Про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів - 24.11.2009 Прийняття

04 березня 2009р. ОСОБА_1 (позивач) звернувся до господарського суду Одеської області з позовом до Відкритого акціонерного товариства "РОСА"(відповідача) про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів, проведених 22.12.2007р. та 24.12.2008р.

Позовні вимоги позивач обґрунтував неналежним повідомлення його як акціонера про час і місце проведення загальних зборів акціонерів, внаслідок чого він не зміг взяти участь на зборах, проведених 22.12.2007р. та 24.12.2008р., не зміг належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах, не був ознайомлений з прийнятими рішеннями, тому не зміг скористатися як акціонер переважним правом на придбання додатково випущених акцій (що призвело до зменшення його частки у статутному капіталі ВАТ "РОСА") та на обмін своїх акцій у ВАТ "РОСА"на частку у статутному капіталі ТОВ "Р.О.С.А."(що призвело до втрати ним корпоративних прав та частки у статутному капіталі ТОВ "Р.О.С.А.").

25.03.2009р. рішенням господарського суду Одеської області по справі (суддя Власова С.Г.) в задоволенні позовних вимог позивачу було відмовлено. Господарським судом було встановлено, що при скликанні та проведенні загальних зборів акціонерів ВАТ "РОСА" було додержано усіх вимог, передбачених ст. 43 Закону України "Про господарські товариства"та ст. 8.2.6 статуту ВАТ "РОСА"(в діючій станом на 22.12.2007р. редакції). Належні оголошення про час, місце та порядок денний загальних зборів акціонерів були надруковані в друкарському виданні Державної комісії з цінних паперів і фондового ринку та місцевої пресі, та зроблено персональну розсилку листів акціонерам, у тому числі ї позивачеві.

Не погодившись з рішенням господарського суду Одеської області позивач звернувся з апеляційною скаргою до Одеського апеляційного господарського суду.

Одеський апеляційний господарський суд (головуючий суддя Лавренюк О.Т., судді Савицький Я.Ф., Гладишева Т.Я.) постановою від 19.05.2009р. по справі № 11/33-09-1023 рішення господарського суду Одеської області скасував, позов ОСОБА_1 задовільнів та визнав недійсними рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "РОСА"від 22.12.2007р. та від 24.12.2008р., поклавши на ВАТ "РОСА"судові витрати.

Одеський апеляційний господарський суд обґрунтував постанову тим, що позивачем не було отримано повідомлень про проведення загальних зборів акціонерів ВАТ "РОСА"від 22.12.2007р. та від 24.12.2008р., в зв’язку з чим позивач був позбавлений права брати участь і голосувати на проведених зборах. Одеський апеляційний господарський суд при прийнятті постанови дійшов до висновку, що представлені відповідачем поштові реєстрі про відправлення листів акціонерам за адресами, які містяться в Системі реєстру володільців іменних цінних паперів, не відповідають вимогам Правил надання послуг поштового зв’язку, та крім цього відповідно до п. 4.6 статуту ВАТ "РОСА"акціонери зобов’язані своєчасно повідомляти товариство про зміну адреси та інших даних, необхідних для внесення в реєстр, та відповідач не повідомив реєстратора про зміну позивачем своєї адреси та не направив повідомлень про скликання загальних зборів акціонерів за новою адресою позивача.

ТОВ "Р.О.С.А."- правонаступник ВАТ "РОСА", не погодилось з постановою Одеського апеляційного господарського суду від 19.05.2009р. та звернулось з відповідною касаційною скаргою до Вищого господарського суду України, в якої просить постанову Одеського апеляційного господарського суду по справі від 19.05.2009р. скасувати та залишити в силі рішення господарського суду Одеської області від 25.03.2009р..

Вищий господарський суд України при розгляді касаційної скарги ТОВ "Р.О.С.А."встановив неправильне застосування з боку Одеського апеляційного господарського суду норм матеріального права, а саме: неврахування вимог Закону України "Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні"від 10.12.97р. № 710/97-ВР (710/97-ВР) , яким передбачено обов’язкове ведення реєстру власників іменних цінних паперів, та вимог Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006р. № 1000 (z0049-07) , яким встановлений обов’язок зареєстрованої особи своєчасно та особисто надавати реєстроутримувачу інформацію щодо змін реквізитів анкети зареєстрованої особи з дотриманням встановленого порядку.

Тому Вищий господарський суд України постановою від 06.08.2009р. по справі задовільнів касаційну скаргу позивача частково, скасував постанову Одеського апеляційного господарського суду від 19.05.2009р. та справу № 11/33-09-1023 направив на новий розгляд до Одеського апеляційного господарського суду.

Справа № 11/33-09-1023 прийнята до провадження Одеським апеляційним господарським судом 19 жовтня 2009р.

Позивач в апеляційної скарзі від 27.03.2009р. та доповненнях до апеляційної скарзі від 15.04.2009р. просить Одеський апеляційний господарський суд скасувати рішення господарського суду Одеської області від 25.03.2009р. по справі № 11/33-09-1023 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги позивача.

Позивач обґрунтовує свою скаргу тим, що

- поштовий реєстр підтверджує лише факт відправлення поштової кореспонденції, але ніяк ні факт отримання листу позивачем;

- докази отримання позивачем повідомлення про проведення загальних зборів відповідачем представлені не були;

- поштовий реєстр за 2007р. не містить печатки поштового відділення, яке підтверджує отримання поштою листів для відправлення, що робить його неналежним доказом у справі;

- представлені відповідачем поштові реєстрі не відповідають вимогам п.п. 85, 86 Правил надання послуг поштового зв’язку, затверджених постановою КМ України № 1155 від 17.08.2002р. (1155-2002-п) , що, на думку позивача, підтверджує недостовірність цих поштових реєстрів;

- відповідно до відповідей Одеської дирекції –центр поштового зв’язку № 1 надані поштові реєстри ТОВ "Квадро"та ВАТ "РОСА"не значаться, та на ім’я ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_1 за період з 01.01.2007р. по 31.12.2008р. замовлена кореспонденція в надходженні та видаванні не значиться;

- публікація загального повідомлення про скликання загальних зборів не свідчить про те, що зареєстрований у реєстрі власників іменних цінних паперів акціонер був повідомлений про скликання загальних зборів та акціонери, зареєстровані у реєстрі власників іменних цінних паперів повідомляються про скликання загальних зборів шляхом надсилання їм персональних повідомлень.

Відповідач 21.04.2009р. надав відзив на апеляційну скаргу, в якому просить у задоволенні апеляційної скарги ОСОБА_1 відмовити у повному обсязі та рішення господарського суду Одеської області від 25.03.2009р. залишити в силі.

У відзиві відповідач звертає увагу на наявність печатки поштового відділення на поштовому реєстрі від 02.11.2007р., а також на наявність у матеріалах справи не тільки повідомлень про скликання загальних зборів акціонерів у встановленому порядку, а ї наявність публікації в офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондовому ринку повідомлення про прийняте на загальних зборах акціонерів 22.12.2007р. рішення про збільшення статутного капіталу (відомості ДКЦПФР № 249 від 25.12.2007р. та № 250 від 26.12.2007р.) та поштового реєстру від 26.12.2007р., яке свідчить про повідомлення акціонерів про прийняте рішення передбаченим статутом способом, як це вимагається Положенням про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 22.02.2007р. № 387 (z0280-07) та Положенням про порядок реєстрації випуску акцій, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 26.04.2007р. № 942 (z0619-07) .

Відповідач у відзиві також зазначив, що поштові листи з повідомленнями про скликання загальних зборів та про прийняте рішення направлялися за адресою, зазначеною позивачем у реєстрі власників іменних цінних паперів, де місцем проживання та адресою для поштових повідомлень позивача вказана адреса: АДРЕСА_1, та відповідно до Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006р. № 1000 (z0049-07) усі зміни до системи реєстру або надання інформації про її стан реєстроутримувач здійснює на підставі письмових розпоряджень або запитів від імені осіб, які мають на це право, а саме: емітента, зареєстрованих осіб, органів державної влади в межах їх повноважень.

У судовому засіданні позивач підтримав доводи та вимоги, викладені в апеляційної скарзі та доповнені до неї.

Представник відповідача у судовому засіданні в порядку ст. 25 ГПК України заявив клопотання про заміну відповідача –ВАТ "РОСА"на його правонаступника - ТОВ "Р.О.С.А.".

Також представник відповідача підтвердив заперечення, викладені у відзиві до апеляційної скарзі позивача, додатково зауважив на те, що а ні законодавством, а ні статутом ВАТ "РОСА"не передбачено направлення листів акціонерам замовленою поштовою кореспонденцією або поштовою кореспонденцією з підтвердженням про вручення. Тому твердження позивача про невідповідність поштових реєстрів ТОВ "Квадро"та ВАТ "РОСА"вимогам п.п. 85, 86 Правил надання послуг поштового зв’язку, затверджених постановою КМ України № 1155 від 17.08.2002р. (1155-2002-п) , на думку відповідача, не можуть братися до уваги, так як ці вимоги не відносяться до простої поштової кореспонденції.

Крім цього представник відповідача звернув увагу на особисто підписану позивачем заяву реєстратору ТОВ "Квадро"від 05.07.2005 р. про внесення змін до реквізитів зареєстрованої особи, якою місцем проживання та поштовою адресою у реєстрі позивач вказав 65000, АДРЕСА_1 а також на виписку з реєстру власників іменних цінних паперів № 22 від 24.02.2009р. про стан особового рахунку позивача, де також адресою місця проживання позивача вказана: АДРЕСА_1. Ці документи, на думку відповідача, безперечно підтверджують, що Позивача знав про свої обов’язки особисто та своєчасно повідомляти реєстроутримувача у встановленому порядку про зміну інформації про себе, що міститься у реєстрі.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши доводи сторін, проаналізувавши доводи апеляційної скарги та відзиву на апеляційну скаргу, вивчивши докази, що маються у справі, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, та приймаючи до уваги постанову Вищого господарського суду України від 06.08.2009р. по справі, колегія судів дійшла до висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного:

Відповідно до ст. 41 Закону України "Про господарські товариства"у загальних зборах акціонерів мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору.

Відповідно до ст. 43 Закону України "Про господарські товариства"про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом . Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується додаткова інформація, передбачена ст. 40 Закону України "Про господарські товариства".

Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства.

Відповідно до ст. 8.2.6 статуту ВАТ "РОСА" (в редакції, що діяла на день проведення загальних зборів 22.12.2007 р.) про проведення загальних зборів акціонерів утримувачів іменних акцій сповіщаються персонально. Акціонери вважаються проінформованими про скликання річних загальних зборів, якщо про дату і місце проведення зборів повідомлялося в місцевій пресі й в одному з офіційних друкарських видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України або Державної комісії з цінних паперів та фондовому ринку за 45 днів до початку зборів і протягом цього часу дата не змінювалася, а також якщо інформація була спрямована поштою, кур’єром або по телефаксу кожному власнику іменної акції особисто.

Відповідно до ст. 7.2.11 Статуту ВАТ "РОСА"(в редакції, затвердженої зборами акціонерів від 27.02.2008р.) повідомлення про проведення загальних зборів не пізніше ніж за 45 днів до дати їх проведення публікуються Правлінням товариства в офіційному віданні Державної комісії з цінних паперів та фондовому ринку та в місцевій пресі за місцезнаходженням товариства; крім того, власникам іменних акцій у той же строк повідомлення надсилається поштою або вручається за особистими підписом.

Таким чином, законом та статутом ВАТ "РОСА"(в редакції станом на 22.12.2007р.) одним із встановлених способів персонального повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів є (нарівні з направлення інформації кур’єром або по телефаксу кожному власнику іменної акції особисто) направлення відповідної інформації поштою. При цьому окремо не зазначено про вид поштової кореспонденції як рекомендованої або з повідомленням про вручення.

Відповідно до Правил надання послуг поштового зв’язку, затверджених Постановою КМ України від 17.08.2002г. № 1155 (1155-2002-п) , просте поштове відправлення - поштове відправлення, що приймається для пересилання оператором поштового зв'язку без видачі розрахункового документа про прийняття та доставляється (вручається) адресатові (одержувачу) без розписки.

З матеріалів справи вбачається, що ВАТ "РОСА"про час та місце скликання загальних зборів акціонерів та порядок денний зборів на 22.12.2007р. та на 24.12.2008р. направляло кожному акціонеру прості поштові повідомлення за адресами, наведеними в реєстрі власників іменних цінних паперів, що підтверджується відповідними поштовими реєстрами ТОВ "Квадро"та ВАТ "РОСА"з відбитками поштових штемпелів.

Зазначені послуги ТОВ "Квадро" надає відповідачеві згідно з договором від 30.05.2002 року №5/11.

Позивачеві направлялися прості поштові повідомлення про скликання загальних зборів за адресою, зареєстрованою в реєстрі власників іменних цінних паперів, що не суперечить нормам чинного законодавства України, зокрема Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) , Закону України "Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" (710/97-ВР) , Положенню про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, Правилам надання послуг поштового зв’язку.

Твердження позивача про порушення порядку скликання загальних зборів акціонерів з причин неотримання ним повідомлень про скликання зборів за адресою: АДРЕСА_1 а також ненадходження за даними Одеської дирекції –центру поштового зв’язку № 1 на цю адресу замовлених повідомлень на ім’я позивача, спростовуються тим, що відповідно до Правил надання послуг поштового зв’язку (1155-2002-п) прості поштові відправлення не мають бути доставлені адресатові під розписку.

Як вбачається з матеріалів справи, наявність поштового реєстру ТОВ "Квадро"від 02.11.2007р. та від 26.12.2007р. підтверджує факт направлення простого поштового відправлення з повідомленням позивача на адресу, зареєстровану в реєстрі власників іменних цінних паперів, про скликання загальних зборів акціонерів, які мали відбутися 22.12.2007р., за порядком денним: про збільшення статутного капіталу товариства, про випуск та розміщення акцій ВАТ "РОСА", та направлення простого поштового відправлення з повідомленням позивача про прийняті на загальних зборах акціонерів 22.12.2007р. рішення про збільшення статутного капіталу ВАТ "РОСА".

Наявність поштового реєстру ВАТ "РОСА"від 06.11.2008р. підтверджує факт направлення простого поштового відправлення з повідомленням позивача про скликання загальних зборів акціонерів, які мали відбутися 24.12.2008р., за порядком денним: прийняття рішення про припинення діяльності ВАТ "РОСА"шляхом реорганізації (перетворення) у товариство з обмеженою відповідальністю.

Позивач наполягає на тому, що про зміну свого місця проживання у 2007 році він повідомив відповідача шляхом надання копії паспорту заступнику Правління ВАТ "РОСА"та тим самим він виконав вимоги ст. 4.6 Статуту ВАТ "РОСА", згідно якої акціонери зобов’язані своєчасно повідомляти Товариство про зміну адреси та інших даних, необхідних для внесення в реєстр акціонерів.

Відповідач не заперечує проти факту повідомлення позивача про зміну свого місця проживання. Відповідачем надана інформація про зміну місця проживання позивача була врахована, що підтверджується ст. 5.1 редакції статуту ВАТ "РОСА", затвердженої загальними зборами акціонерів від 27.02.2008р., зареєстрованої державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради 27.03.2008р., номер запису 1 556 105 0002 004725, де одним із засновників Товариства вказаний ОСОБА_1, що мешкає за адресою: 65063, АДРЕСА_3.

Але відповідно до ст. 11 Закону України "Про господарські товариства"учасники (акціонери) товариства зобовязані нести інші обов’язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

Відповідно до ст. 4.6 статуту ВАТ "РОСА"акціонери зобов’язані додержувати установчих документів товариства, виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства, виконувати інші обов’язки, якщо це передбачено законодавством України. Законом України "Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні"від 10.12.97р. № 710/97-ВР (710/97-ВР) передбачено обов’язкове ведення реєстру власників іменних цінних паперів.

Згідно Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого ДКЦПФР від 17.10.2006р. № 1000 (z0049-07) , реєстр власників іменних цінних паперів є складений реєстратором за станом на певну дату перелік власників та номінальних утримувачів іменних цінних паперів, які обліковуються на їх особових рахунках, що є складовою частиною системи реєстру та дає змогу ідентифікувати цих власників, кількість, номінальну вартість та вид належних їм іменних цінних паперів.

На реєстроутримувача покладені функції ведення системи реєстру, що включає, крім іншого: відкриття, ведення та закриття особових рахунків зареєстрованих осіб; облік осіб, зареєстрованих у системі реєстру; складання реєстрів власників іменних цінних паперів на дату обліку; проведення ідентифікації осіб, яким у системі реєстру відкриваються особові рахунки; внесення змін щодо зареєстрованих осіб; надання інформації, що міститься в системі реєстру, а також інформаційне та організаційне забезпечення загальних зборів, у тому числі повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів, реєстрація учасників загальних зборів, підрахунок голосів, складання на підставі письмового запиту емітента переліку осіб, які мають право на участь у загальних зборах акціонерів.

При відкритті особових рахунків володільцям іменних цінних паперів реєстратор здійснює обов’язкову ідентифікацію власника в процесі реєстрації взяття на облік на його ім’я цінних паперів. Відкриття та ведення рахунку власника здійснюється на підставі договору між емітентом та реєстратором, норм вказаного Положення та не потребує додаткового договору між власником та реєстратором. При цьому відкриття особового рахунку в системі реєстру власників іменних цінних паперів фізичної особі здійсняється на підставі відповідній анкети, ідентифікаційного номера платника податків та при пред’явленні паспорту.

Відповідно до розділу VII Положення (z0049-07) , усі зміни до системи реєстру власників іменних цінних паперів або надання інформації про її стан реєстратор здійснює на підставі письмових розпоряджень або запитів від імені осіб, які мають на це право, а саме: емітента, зареєстрованих осіб, органів державної влади в межах їх повноважень, та при поданні необхідних для здійснення операцій в системі реєстру документів. Письмові розпорядження підписуються особами, від імені яких вони складені, або їх уповноваженими особами.

Згідно п.13 розділу VII Положення (z0049-07) внесення змін до системи реєстру щодо інформації про зареєстровану особу здійснюється на підставі отриманої реєстроутримувачем письмової заяви від імені зареєстрованої особи, у якій повинні бути вказані реквізити та їх зміст, щодо яких вносяться зміни, а також нові значення цих реквізитів. Письмова заява повинна бути підписана особисто заявником (власником іменних цінних паперів) або його уповноваженим та залишається у реєстроутримувача. У разі змін в інформації реєстроутримувача повинна також бути подана переоформлена анкета зареєстрованої особи.

Розділом ХІ цього Положення (z0049-07) встановлений обов’язок емітента протягом трьох робочих днів з моменту прийняття відповідних рішень інформувати реєстратора про зміни до установчих документів та надавати будь-яку іншу інформацію, що є суттєвою для ведення системи реєстру, та обов’язок зареєстрованої особи своєчасно надавати реєстроутримувачу інформацію щодо змін реквізитів анкети зареєстрованої особи з дотриманням відповідного порядку.

З аналізу наведених норм слідує, що повідомлення позивачем відповідача про зміну свого місця проживання, відображення нової адреси позивача у нової редакції статуту ТОВ "РОСА"та обов’язок надання відповідачем реєстратору інформації про внесення змін до установчих документів шляхом затвердження загальним зборами акціонерів 27.02.2008р. нової редакції статуту ВАТ "РОСА" не знімає з позивача обов’язку особисто (або через належним чином вповноваженого представника) своєчасно надати реєстроутримувачу інформацію щодо змін реквізитів анкети зареєстрованої особи шляхом подання реєстроутримувачу особисто підписаної письмової заяви з вказанням реквізитів та їх змісту, щодо яких вносяться зміни, а також нових значеннь цих реквізитів, а також переоформленої анкети зареєстрованої особи.

В матеріалах справи маються копія заяви, підписаної позивачем, на ім’я реєстроутримувачу ВАТ "РОСА"- ТОВ "Квадро"від 05.07.2005 р. про внесення змін до реквізитів зареєстрованої особи, якою місцем проживання та поштовою адресою у реєстрі позивач вказав 65000, АДРЕСА_1.

Крім цього, в матеріалах справи маються копія виписки з реєстру власників іменних цінних паперів № 22 від 24.02.2009р. про стан особового рахунку позивача, де також адресою місця проживання позивача вказана: АДРЕСА_1.

Позивачем, на якого законодавством як на володільця цінних паперів, зареєстрованого у відповідному реєстрі власників іменних цінних паперів та маючого особовий рахунок у реєстрі покладені певні обов’язки, до суду не надані докази про повідомлення реєстроутримувача у встановленому порядку про зміну інформації про себе, що міститься у реєстрі.

З означених причин судова колегія дійшла до висновку, що господарським судом Одеської області при вирішенні справи по суті були правильно застосовані норми матеріального та процесуального законодавства, відповідачем були належним чином виконані вимоги норм чинного законодавства та статуту при скликанні загальних зборів акціонерів 22.12.2007р. та 24.12.2008р. та позивач був належним чином повідомлений про час та місце скликання загальних зборів та порядок денний, рішення прийняті кваліфікованою більшістю голосів акціонерів, які брали участь у зборах.