5016/2445/2012(14/85) Про визнання в цілому недійсними рішення загальних зборів засновників КП - 27.12.2012 Прийняття

- при скликанні зборів засновників порушено процедуру їх скликання, оскільки п.7.2 статуту КП «Центральний ринок» передбачає скликання загальних зборів на вимогу засновників частка яких у статутному фонді підприємства складає не менше 20%, що встановлює право засновників вимагати від голови Ради засновників скликання позачергових зборів, але не самостійне їх призначення. З вимогами про скликання позачергових зборів Миколаївська обласна спілка споживчих товариств до КП «Центральний ринок» жодного разу не зверталась.

- спірні рішення прийняті за відсутністю кворуму, оскільки, по-перше, розмір часток засновників визначений у реєстраційному списку, які мають право приймати участь у загальних зборах засновників 17.01.2012, не відповідає розмірам часток засновників, які визначені у п.4.2 статуту КП «Центральний ринок» та відомостям внесеним до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (надалі ЄДР); по-друге, при визначені кворуму не були взяті до уваги 18,35% загальних часток засновників, про виключення яких ставилось питання у порядку денному зборів. Фактично на зборах були присутні засновники, які володіють у сукупності 61,43% голосів, при тому, що згідно п.7.7 статуту КП «Центральний ринок» збори засновників є правомочними, якщо участь в їх роботі беруть засновники, які володіють в сукупності понад 75% у статутному капіталі підприємства.

- загальними зборами були прийняті рішення з певних питань, які не були включені до порядку денного;

- у протоколі від 17.01.2012 не наведені факти, які свідчать про порушення засновниками ОСОБА_2, ОСОБА_4 та ОСОБА_8 статутних зобов'язань або перешкоджання досягненню мети підприємства. Посилання на неявку вказаних осіб на загальні збори та блокування таким чином роботи органу управління не може бути підставою для виключення зі складу засновників, оскільки участь у діяльності підприємства є правом, а не обов'язком його учасника. Крім того, при прийнятті спірних рішень зборами не взято до уваги, що дії вчинені ОСОБА_4 та ОСОБА_8 на відповідних посадах голови Ради засновників та виконавчого директора, тобто як посадовими особами КП «Центральний ринок», не є мають відношення до їх діяльності як засновників підприємства. рішення зборів про виключення позивачів зі складу засновників, з порушенням порядку прийняття таких рішень та на підставі відомостей, що не відповідають дійсності, призвели до порушення прав та охоронюваних законом інтересів засновників підприємства.

- питання про внесення змін до п.8.6 статуту КП «Центральний ринок» та виключення зі статуту п.п.7.15.4 п.7.15 не були внесені до порядку денного, а голосування з вказаних питань та з питання про внесення змін до статуту в частині зміни розмірів часток засновників відбулося засновниками, загальна кількість яких складала менше ніж 75%, що суперечить ч.2 ст. 98 ЦК України;

- рішення з восьмого питання порядку денного про дострокове розірвання з 17.01.2012 контракту з виконавчим директором ОСОБА_8 суперечить приписам чинного законодавства та статуту, оскільки п.9.1 статуту передбачає призначення виконавчого директора на посаду Радою засновників на підставі контракту. Таким чином, звільнення виконавчого директора з посади може відбутися лише за рішенням Ради засновників, а загальні збори засновників могли прийняти рішення тільки про зобов'язання відповідного органу розірвати контракт.

Відповідач у відзиві (т.3 а.с.1) проти позовних вимог заперечують, просить в позові вдмовити, посилаючись на те, що підставами для виключення позивачів зі складу засновників стали наступні неправомірні дії позивачів, а саме:

- фальшування протоколу загальних збрів КП «Центральний ринок» від 30.04.2010 в частині продовження повноважень ОСОБА_4 на посаді голови Рад засновників, яке було вчинено самим ОСОБА_4 як головуючим на зборах, ОСОБА_9 як секретарем зборів та виконавчим директором ОСОБА_8, яка з використанням посадового положення здійснювала тиск на засновників (працівників підприємства та залежних підприємців) з метою приховування фальшування. 07.12.2012 один із засновників підприємства ОСОБА_11 звернувся до прокуратури із заявою про порушення кримінальної справи за даними фактами і 13.12.2012 до ЄРДР внесені відомості про порушену справу №12012160030000676.

- вчинення тиску на рядових учасників підприємства, що призвело до відібрання у 2011 році довіреностей на ім'я ОСОБА_8, її заступника ОСОБА_12 та головного бухгалтера ОСОБА_13 для представництва їх інтересів на загальних зборах;

- недопуск виконавчою дирекцією у 2011 році ревізійної комісії до перевірки фінансово-господарської діяльності при відсутності інших контролюючих органів, що спричинило звернення до господарського суду з відповідним позовом.

ІІІ особа - Миколаївська обласна спілка споживчих товариств у письмових поясненнях (т.2 а.с.17-19) проти позовних вимог також заперечує, посилаючись на наступне:

- процедура скликання зборів не була порушена, скільки згідно п.7.2 статут позачергові збори можуть скликатись на вимогу засновників, частка яких в статутному фонді складає в сукупності не менше 20%, тобто учасники товариства, які володіють більш як 20% голосів мають право самостійно скликати позачергові загальні збори;

- відповідно до ст.ст.43, 60 Закону України «Про господарські товариства» загальні збори є правомочними, якщо в них беруть участь акціонери (учасники), що мають відповідно до статуту товариства більше як 60% голосів. Оскільки Вищий господарський суд України у своїй постанові від 22.08.2012 по справі №5016/166/2011 зазначив, що КП «Центральний ринок» є господарським товариством в розумінні ст.ст. 79, 93 ГК України, то приписи ст.ст.43, 60 Закону України «Про господарські товариства» мають застосовуватись до КП «Центральний ринок», а положення п.7.7 статуту щодо правомочності зборів, у яких беруть участь засновники, що володіють 75% голосів є тами, що суперечать закону і застосуванню не підлягають. Враховуючи, що у загальних зборах 17.01.2012 взяли участь засновники, що мають відповідно до статуту більше ніж 60% голосів, збори були правомочними приймати рішення, які оформлені протоколом від 17.01.2012.

Під час розгляду справи, представники сторін та ІІІ особи підтримали доводи, викладені у позові та запереченнях проти позову.

У судових засіданнях 10.12.2012 та 12.12.2012 судом оголошувались перерви.

26.12.2012 від представника позивача ОСОБА_8 до суду надійшло клопотання про розгляд справи за його відсутністю

Судовий процес фіксувався за допомогою програмно-апаратного комплексу «Діловодство суду».

27.12.2012 судом оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

При прийнятті рішення судом взято до уваги наступне.

Датою державної реєстрації Кооперативного підприємства «Центральний ринок» є 28.12.1998 за реєстраційним номером 10005199275, що підтверджено витягом з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (т.1 а.с.26).

27.04.2006 загальними зборами засновників КП «Центральний ринок» затверджена нова редакція статуту КП «Центральний ринок», яка зареєстрована реєстраційно-ліцензійною палатою виконкому Миколаївської міської ради 04.05.2006 за №15221050001004655 (т.1 а.с.12-25).

Відповідно до п.4.2 статуту КП «Центральний ринок» та витягу з ЄДР, позивачі ОСОБА_2, ОСОБА_4 та ОСОБА_8 входять до складу засновників КП «Центральний ринок» та володіють наступними частками від загального розміру статутного фонду (складеного капіталу) - ОСОБА_2 - 1,16%, ОСОБА_4 - 6,36%, ОСОБА_8 -2,40%.

17.01.2012 відбулися загальні збори засновників КП «Центральний ринок», оформлені протоколом від 17.01.2012, на порядок денного яких були поставлені наступні питання:

1. Про ситуацію, що склалась навколо КП «Центральний ринок», у т.ч. щодо протиправних витрат на утримання з 11.05.2011 бувшого голови Ради засновників ОСОБА_4 та про систематичне порушення статуту КП «Центральний ринок» засновниками ОСОБА_4, ОСОБА_14, ОСОБА_8, ОСОБА_15, ОСОБА_13, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_10 і виключення їх зі складу засновників.

2. Про внесення змін до п.8.6 статуту КП «Центральний ринок» щодо безоплатності здійснення повноважень головою Ради засновників КП «Центральний ринок».

3. Обрання Ради засновників КП «Центральний ринок».

4. Обрання голови Ради засновників КП «Центральний ринок».

5. Про кошторис на утримання виконавчої дирекції підприємства.

6. Про внесення змін до статуту КП «Центральний ринок» в частині розмірів часток засновників в статутному фонді КП «Центральний ринок» з урахуванням вибуття протягом 2006-2011 років частини засновників - фізичних осіб.

7. Про затвердження положення «Про ревізійну комісію КП «Центральний ринок».

8. Про розірвання контракту з виконавчим директором ОСОБА_8

Не погоджуючись з правомірністю скликання, порядком проведення та рішеннями, прийнятими загальними зборами засновників КП «Центральний ринок» від 17.01.2012, позивачі звернулись до суду з позовом.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши представників сторін та ІІІ особу, суд дійшов висновку, що позовні вимоги підлягають задоволенню в повному обсязі, виходячи з наступного.

Визначаючи підвідомчість та віднесення до справ, що виникають з корпоративних відносин спорів між учасниками кооперативних підприємств та кооперативними підприємствами, зокрема Кооперативним підприємством «Центральний ринок», Верховний Суд України у постанові від 19.02.2008 по справі №14/680/07 та Вищий господарський суд України у постановах від 02.11.2011 та 22.08.2012 по справі №5016/1066/2011 зазначили, що КП «Центральний ринок» за своєю організаційною формою, відповідно до вимог ст. 63 ГК України та ст.5 Закону України «Про споживчу кооперацію» є кооперативним підприємством споживчої кооперації. Стаття 93 ГК України надає визначення підприємству колективної власності, яким є корпоративне або унітарне підприємство, що діє на основі колективної власності засновника (засновників). Згідно ч.1 ст. 79 ГК України господарськими товариствами визнаються підприємства або інші суб'єкти господарювання, створені юридичними особами та/або громадянами шляхом об'єднання їх майна і участі в підприємницькій діяльності товариства з метою одержання прибутку. Тому виробничий кооператив споживчої кооперації є господарським товариством у розумінні ст.ст. 79, 93 ГК України.

КП «Центральний ринок» та Миколаївська обласна спілка споживчих товариств наполягають на тому, що за своєю організаційно-правовою формою КП «Центральний ринок» є товариством з обмеженою відповідальністю, тому на нього розповсюджується дія розділу І та глави 2 розділу ІІ Закону України «Про господарські товариства» (1576-12) .

Суд не погоджується з такою позицією відповідача та ІІІ особи, оскільки згідно ст.ст. 87, 90 ЦК України для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи. Юридична особа повинна мати своє найменування, яке містить інформацію про її організаційно-правову форму. Найменування юридичної особи вказується в її установчих документах і вноситься до єдиного державного реєстру. Аналогічні положення містяться у ст.ст. 2, 4 Закону №1576-ХІІ, на які посилаються відповідач та ІІІ особа.

Таким чином, визначення організаційно-правової форми юридичної особи, у тому числі господарського товариства, відноситься до компетенції її засновників (учасників) при створенні юридичної особи та підлягає обов'язковій державній реєстрації.

У найменуванні та статуті КП «Центральний ринок», які зареєстровані в ЄДР, організаційно-правова форма відповідача визначена як кооперативне підприємство, а не товариство з обмеженою відповідальністю. Слід також зауважити, що положення статуту КП «Центральний ринок» містять ряд непритаманних товариству з обмеженою відповідальність рис, зокрема, згідно п.5.4 статуту засновники несуть відповідальність за зобов'язаннями підприємства, що суперечить приписам ч.2 ст. 140 ЦК України; кількість засновників КП «Центральний ринок», яка визначена у статуті та ЄДР становить 131 особу, що більше максимальної кількості учасників товариства з обмеженою відповідальністю, визначеної ч.2 ст. 50 Закону №1576-ХІІ тощо.

Таким чином, віднесення КП «Центральний ринок» до складу господарських товариств не робить його автоматично товариством з обмеженою відповідальністю.

Пунктами 1.1, 1.2 статуту визначено, що КП «Центральний ринок» належить до підприємств споживчого типу; у своїй діяльності керується Господарським (436-15) та Цивільним кодексами України (435-15) , Законами України «Про кооперацію» (1087-15) та «Про споживчу кооперацію» (2265-12) .

Станом на дату проведення загальних зборів від 17.01.2012 будь-яких змін до статуту КП «Центральний ринок» щодо зміни його організаційно-правової форми не вносилось.

За вказаних обставин, суд вважає за необхідне при розгляді даного спору керуватись приписами глави 7 ЦК України (435-15) , Закону України «Про споживчу кооперацію» №2265-ХІІ від 10.04.1992 (2265-12) (із змінами та доповненнями (надалі - Закон №2265-ХІІ (2265-12) ) та розділу І «Загальні положення» Закону України «Про господарські товариства» №1576-ХІІ від 19.09.1991 (1576-12) (із змінами та доповненнями (надалі - Закон №1576-ХІІ (1576-12) ).

Відповідно до ч.ч.1, 2 ст. 83 ЦК України, юридичні особи можуть створюватися у формі товариств, установ та в інших формах, встановлених законом. Товариством є організація, створена шляхом об'єднання осіб (учасників), які мають право участі у цьому товаристві.

Згідно ч.4 ст. 83 ЦК України, положення глави 7 ЦК України (435-15) застосовуються до всіх товариств, якщо інші правила для окремих видів товариств не встановлені законом.

Частина 4 статті 98 глави 7 ЦК України (435-15) передбачає, що порядок скликання загальних зборів визначається в установчих документах товариства. Учасники товариства, що володіють не менш як десятьма відсотками голосів, можуть вимагати скликання загальних зборів. Якщо вимога учасників про скликання загальних зборів не виконана, ці учасники мають право самі скликати загальні збори.

Пунктом 7.2 статуту КП «Центральний ринок» передбачено скликання позачергових зборів на вимогу засновників, частка яких у статутному фонді становить не менше 20%. Згідно п.7.10 статуту, призначення дати, місця і порядку денного чергових чи позачергових зборів здійснює голова Ради засновників підприємства за погодженням Миколаївської обласної спілки споживчих товариств.

Тобто, в статуті КП «Центральний ринок» передбачено право його засновника, який володіє часткою у статутному фонді не менше 20%, звернутись з вимогою про скликання зборів, а приписи ч.4 ст. 98 ЦК України містять імперативну норму, згідно якої право учасника самостійно скликати загальні збори передбачено лише у разі невиконання його вимоги товариством.

Доказів звернення Миколаївської обласної спілки споживчих товариств, частка якої у статутному фонді КП «Центральний ринок» становить 55%, до КП «Центральний ринок» з вимогою про скликання зборів протягом 2011-2012 років, суду не надані.

При цьому, представники відповідача та ІІІ особи пояснили це тим, що таку вимогу не було кому направляти, оскільки повноваження голови Ради засновників ОСОБА_4 закінчились, а рішення загальних зборів засновників від 30.04.2010, про продовження його повноважень на цій посаді, є незаконним.

Як встановлено судом під час розгляду справи, рішення про продовження терміну повноважень голови Ради засновників підприємства ОСОБА_4 до 30.04.2014 включно, прийняте на загальних зборах засновників КП «Центральний ринок» від 30.04.2012 (т.2 а.с.142).

Чинне законодавство виходить з презумпції легітимності рішень органів управління господарських товариств, тобто рішення вважається таким, що відповідає законові, якщо судом не буде встановлено інше.

Як вбачається з матеріалів справи та пояснень представників сторін, станом на 17.01.2012 рішення зборів засновників КП «Центральний ринок» від 30.04.2012 про продовження повноважень голови Ради засновників підприємства ОСОБА_4, недійсним визнано не було. Доказів винесення судом вироку по кримінальній справі за фактами вчинення головою Ради засновників КП «Центральний ринок» протиправних дій по підробленню протоколу загальних зборів від 30.04.2010, суду також не надано.

За відсутності звернення до підприємства з вимогою про скликання зборів та відсутності відмови останнього у задоволенні вимоги, право скликати загальні збори самостійно у Миколаївської обласної спілки споживчих товариств не виникло.

Відповідно, загальні збори засновників КП «Центральний ринок» скликані 17.01.2012 з порушенням порядку визначеного статутом підприємства та ч.4 ст. 98 ЦК України.

Статутом КП «Центральний ринок», остання редакція якого затверджена 27.04.2006, визначені розміри внесків до статутного фонду та частки засновників КП «Центральний ринок» у статутному фонді. У такому ж розмірі внески засновників зазначені у витязі з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (т.1 а.с.26-36).

З реєстраційного списку засновників КП «Центральний ринок», які мають право приймати участь у загальних зборах засновників 17.01.2012 (т.1 а.с.49-52) та пояснень наданих представниками КП «Центральний ринок» та Миколаївської обласної спілки споживчих товариств вбачається, що при визначенні кількості голосів учасників зборів 17.01.2012 був здійснений перерозподіл голосів тих фізичних осіб-засновників, які подали до КП «Центральний ринок» заяви про вихід зі складу засновників протягом 2006-2011 років, між рештою засновників. Внаслідок вказаних дій, загальний розмір часток засновників підприємства, які брали участь у загальних зборах 17.01.2012 склав за даними реєстраційного списку 65,51%.

Представниками сторін підтверджено, що протягом 2006-2011 років від п'ятдесяти засновників підприємства надходили заяви про вихід зі складу засновників, а саме: ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26, ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСОБА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33, ОСОБА_34, ОСОБА_35, ОСОБА_36, ОСОБА_37, ОСОБА_38, ОСОБА_39, ОСОБА_40, ОСОБА_41, ОСОБА_42, ОСОБА_43, ОСОБА_44, ОСОБА_45, ОСОБА_46, ОСОБА_47, ОСОБА_48, ОСОБА_49, ОСОБА_50, ОСОБА_51, ОСОБА_52, ОСОБА_53, ОСОБА_54, ОСОБА_55, ОСОБА_56, ОСОБА_57, ОСОБА_58, ОСОБА_59, ОСОБА_60, ОСОБА_61, ОСОБА_62, ОСОБА_69., ОСОБА_63, ОСОБА_64, ОСОБА_65, ОСОБА_66, ОСОБА_67

Згідно п.14.1 статуту КП «Центральний ринок», особа має право вільного виходу зі складу засновників підприємства, повідомивши про це інших засновників не пізніше ніж за один місяць до виходу.

Враховуючи, що подання заяви про вихід з товариства є дією, спрямованою на припинення корпоративних прав та обов'язків учасника товариства, і право учасника на вихід з товариства не залежить від згоди самого товариства та інших його учасників, то слід вважати, що корпоративні права вказаних осіб припинились через місяць з дати подання ними відповідної заяви.

Таким чином, при скликанні загальних зборів призначених на 17.01.2012, у ініціаторів скликання зборів не було обов'язку повідомляти про це осіб, які подали заяви про вихід зі складу засновників підприємства.

В той же час, здійснення перерозподілу часток засновників, що вийшли, між іншими засновниками, до прийняття рішення загальними зборами про внесення відповідних змін до статуту підприємства та їх державної реєстрації, є неправомірним. Тим більше, що питання про внесення змін до статуту КП «Центральний ринок» в частині розмірів часток засновників в статутному фонді КП «Центральний ринок» з урахуванням вибуття протягом 2006-2011 років частини засновників - фізичних осіб було внесено до п.6 порядку денного цих же зборів.

Під час розгляду справи судом також встановлено, що при визначенні кворуму не була врахована загальна частка (18,35%) у статутному фонді тих засновників, яких планувалось виключити, а саме: ОСОБА_4, ОСОБА_14, ОСОБА_8, ОСОБА_15, ОСОБА_13, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_10 Внаслідок чого збори визначили, що на них присутні засновники з загальною кількістю голосів 78,7%, що свідчить про наявність кворуму для проведення загальних зборів і прийняття рішень у відповідності до діючого законодавства та статуту (т.1 а.с.40 зворотній бік).

Частина 3 статті 98 ЦК України містить імперативну норму, за якою учасник товариства не має права голосу при вирішенні загальними зборами товариства питань щодо вчинення з ним правочину та щодо спору між ним і товариством.

Таким чином, не відповідає вимогам ч.3 ст. 98 ЦК України положення п.14.6 статуту, згідно якого не бере участі у голосуванні засновник, який систематично не виконує вимоги статуту або перешкоджає своїми діями досягненню цілей підприємства, у зв'язку з чим виключається з його складу.

Тобто, протиправним є визначення загальними зборами кворуму для проведення загальних зборів та прийняття рішень без урахування часток засновників, питання про виключення яких зі складу засновників було винесено на порядок денний цих зборів.

Таким чином, дійсна кількість голосів засновників підприємства, які брали участь у загальних зборах 17.01.2012, виходячи з даних статуту КП «Центральний ринок» в редакції 27.04.2006 та відомостей внесених до ЄДР (т.2 а.с.20-32), становила - 61,43%.

Відповідно до ч.2 ст. 98 ЦК України, рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом.

Згідно ст. 4 та ч.2 ст. 5 Закону №2265-ХІІ, відносини, пов'язані із створенням і діяльністю споживчої кооперації, регулюються цим Законом та іншими законодавчими актами України. Основним документом, що регулює діяльність споживчого товариства, є статут. У ньому визначаються порядок вступу до товариства і виходу з нього, права та обов'язки членів товариства, його органи управління, контролю та їх компетенція, порядок утворення майна товариства і розподілу прибутку, умови реорганізації і ліквідації товариства та інші положення, що не суперечать законодавчим актам України.

Пунктом 7.7 статуту КП «Центральний ринок» визначено, що збори є правомочними, якщо в їх роботі беруть участь засновники, що володіють у сукупності не менше як 75% голосів.

Виходячи з викладеного, зазначені положення статуту, що встановлюють відповідні правила щодо визначення кворуму Кооперативного підприємства «Центральний ринок», не суперечать чинному законодавству, яке регулює правовідносини, пов'язані з діяльністю підприємств зазначеної організаційно-правової форми.

Приймаючи до уваги, що у загальних зборах 17.01.2012 взяли участь засновники підприємства, частка яких у статутному фонді КП «Центральний ринок» становить 61,43%, замість 75%, визначених п.7.7 статуту, суд приходить до висновку, що на зборах 17.01.2012 не було кворуму, що є безумовною підставою для визнання в судовому порядку прийнятих загальними зборами рішень недійсними.

Відповідно до п.7.8 статуту, рішення зборів засновників приймається кваліфікованою більшістю голосів, тобто є правомочним, якщо за нього проголосували засновники, які взяли участь у роботі зборів і володіють у сукупності більш як 65% голосів у статутному фонді підприємства.

Відповідно до ч.2 ст. 98 ЦК України, рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п'ятдесят і більше відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів, якщо інше не встановлено законом.

Участь у зборах 17.01.2012 засновників із загальною часткою у статутному капіталі 61,43% свідчить про відсутність, як кворуму для визнання зборів правомочними, так і кворуму для прийняття рішень про внесення змін до статуту (виключення засновників, внесення змін в частині розмірів часток засновників у статутному фонді, внесення змін до п.8.6 статуту тощо).

рішення загальних зборів учасників товариства є актами, які зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

Для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника товариства.

По першому питанню порядку денного загальними зборами КП «Центральний ринок» одноголосно прийняте наступне рішення: вважати припиненими з 11.05.2011 трудові відносини КП «Центральний ринок» з ОСОБА_4 в зв'язку із закінченням строку його повноважень як голови Ради засновників підприємства. Визнати безпідставними витрати виконавчого органу підприємства, пов'язані з фінансуванням з 11.05.2011 ОСОБА_4 як голови Ради засновників підприємства. Зобов'язати виконавчого директора та головного бухгалтера КП «Центральний ринок» припинити подальші витрати на фінансування бувшого голови Ради засновників підприємства ОСОБА_4, а також прийняти всі передбачені діючим законодавством міри по відшкодуванню заподіяних підприємству внаслідок неправомірних виплат матеріальних збитків, в т.ч. шляхом звернення до суду з відповідним позовом. За систематичне порушення статуту КП «Центральний ринок», яке полягає у перешкоджанні роботи вищого органу управління підприємства (п.14.6), що в свою чергу потягло узурпацію виконавчою дирекцією та бувшим головою Ради засновників повноважень Загальних зборів та Ради засновників, з метою повернення роботи підприємства в правове поле - виключити зі складу засновників КП «Центральний ринок» наступних його засновників (учасників): ОСОБА_4, ОСОБА_14, ОСОБА_8, ОСОБА_15, ОСОБА_13, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_10 Зобов'язати ОСОБА_4 в триденний строк з моменту отримання виписки з протоколу загальних зборів передати оригінали всіх протоколів загальних зборів засновників КП «Центральний ринок» новообраному голові Ради засновників. Виписку з протоколу загальних зборів засновників від 17.01.2012 направити прокурору м.Миколаєва для вирішення питання про доручення до матеріалів кримінальної справи за фактами фальшування протоколу вищого органу управління підприємством та зловживання посадових осіб.

За статтею 167 ГК України, корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Таким чином, прийнятим загальними зборами рішенням були порушені корпоративні права позивачів, а саме відбулося позбавлення засновників (позивачів) права власності на частку в статутному капіталі підприємства. Крім того, для засновника ОСОБА_4 наслідком прийняття зазначеного рішення могло стати застосування до нього матеріальних стягнень.

Як вбачається з протоколу зборів від 17.01.2012, при обговоренні даного питання порядку денного, систематичне порушення статуту КП «Центральний ринок» з боку позивачів полягало у тому, що неодноразове нез'явлення на загальні збори приводило до їх зриву; позивачами чинився тиск на інших засновників, які також не з'являлись на збори; ревізійна комісія протягом семи місяців сім разів не допускалась виконавчим директором ОСОБА_8 до перевірки фінансово-господарської діяльності підприємства. Тому з метою розблокування роботи вищого органу управління підприємством доповідачами запропоновано позитивно вирішити питання про виключення зазначених осіб зі складу засновників.

При перевірці фактичних обставин, що були підставою для виключення позивачів зі складу учасників КП «Центральний ринок» судом встановлено наступне.

Згідно п.14.6 статуту КП «Центральний ринок», засновник підприємства, який систематично не виконує, або виконує не належним чином статутні зобов'язання, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей підприємства, може бути виключений зі складу засновників підприємства на підставі прийнятого рішення зборів засновників.

Враховуючи зазначене, можна дійти висновку, що рішення загальних зборів засновників підприємства про виключення засновника має обов'язково містити інформацію про: причини виключення засновника; факти, які підтверджують невиконання засновником обов'язків, передбачених статутом, та які стали підставою для його виключення; перелік дій, якими засновник заважає досягненню цілей підприємства; факти, що підтверджують систематичність невиконання засновником його обов'язків.

Метою діяльності КП «Центральний ринок», згідно п.2.1 статуту, є забезпечення потреб населення у товарах та послугах, створення найбільш благо приємних умов для організації торгівлі на ринку, надання платних послуг, реалізації на підставі одержаного від господарської діяльності прибутку соціальних і економічних інтересів засновників та членів трудового колективу підприємства.

Як визначено у п.24 постанови Пленуму Верховного суду України №13 від 24.10.2008 (v0013700-08) «Про практику розгляду корпоративних спорів», участь у загальних зборах товариства є правом, а не обов'язком їх учасника. Відповідно до ст. 19 Конституції України, правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством.

В той же час, за приписами п.29 постанови Пленуму Верховного суду України №13 від 24.10.2008 (v0013700-08) «Про практику розгляду корпоративних спорів», вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідним є встановлення наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника; з'ясування, яким чином поведінка учасника суттєво ускладнювала діяльність товариства чи робила її практично неможливою. Якщо негативні наслідки ще не настали, потрібно правильно визначити вірогідність їх настання. Необхідно встановити причинний зв'язок між діями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними наслідками для товариства, а також дослідити мотиви поведінки учасника, форму вини.

Стосовно посилання у протоколі зборів від 17.01.2012 на систематичний зрив загальних зборів КП «Центральний ринок», слід зазначити наступне.

Відповідно до п.п.7.1, 7.10 статуту КП «Центральний ринок», загальні збори засновників мають скликатись не менше одного разу на рік. Призначення дати, місця і порядку чергових зборів здійснює голова Ради засновників.

З матеріалів справи вбачається, що у 2010 та 2011 роках загальні збори засновників КП «Центральний ринок» скликались 30.04.2010 та 17.05.2011 (т.1 а.с.58-75, т.2 а.с.83-99). Збори були правомочними та приймали ряд рішень з питань діяльності КП «Центральний ринок». Участь позивачів у вказаних зборах не заперечується.

Судом також встановлено, що навіть за відсутністю явки на загальні збори виключених засновників (загальна частка яких у статутному фонді становить 18,35%) та тих засновників, які подали протягом 2006-2011 років заяви про вихід з товариства (загальна частка яких становить 4,08%), кворум на загальних зборах, передбачений п.7.7 статуту, міг бути зібраний (100% - 18,35% - 4,08% = 77,17%).

Таким чином, навіть систематична неявка позивачів та інших виключених осіб на загальні збори не могла потягти за собою негативних наслідків для підприємства, зокрема, блокування його діяльності.

Крім того, якщо учасники КП «Центральний ринок» вважали, що позивачі, порушуючи приписи ч.2 с.13 ЦК України (435-15) , зловживають своїми правами, чим перешкоджають проведенню загальних зборів, вони не були позбавлені права звернутись до суду із позовом про зобов'язання особи припинити зловживання своїми правами шляхом встановлення зобов'язання взяти участь у загальних зборах учасників товариства. В такому випадку, припинення зловживання правом полягатиме у встановленні зобов'язання (учасника) взяти участь у загальних зборах, і не призведе до виключенні учасника з підприємства, що означає неконституційне позбавлення засновника (учасника) права власності на частку в статутному капіталі підприємства.

Зі змісту протоколу від 17.01.2012 не вбачається, що при обговоренні першого питання порядку денного, на огляд та дослідження зборів надавались докази, які б підтверджували ще якісь випадки систематичного порушення статуту з боку позивачів, зокрема, доказів вчинення позивачами тиску на інших засновників підприємства з метою блокування роботи вищого органу управління КП «Центральний ринок».

На виконання вимоги ухвали суду від 17.12.2012 стосовно надання доказів систематичного порушення позивачами статуту КП «Центральний ринок», які мали місце станом на 17.01.2012 та стали підставою для виключення їх зі складу засновників, відповідачем надані суду письмові пояснення 18 засновників КП «Центральний ринок» на ім'я директора КП «Центральний ринок» ОСОБА_68, складені 24-25.12.2012, в яких йдеться про здійснення на них тиску з боку голови Ради засновників ОСОБА_4 та виконавчого директора ОСОБА_8 при складанні нотаріальних довіреностей на представлення інтересів зазначених осіб на загальних зборах підприємства (т.3 а.с.3-20) .

Зазначені докази суд не вважає належними в розумінні ст. 34 ГПК України, оскільки зазначені пояснення складені після проведення загальних зборів 17.01.2012; письмові або усні пояснення осіб, що їх надали, на загальних зборах 17.01.2012 не заслуховувались та не розглядались.

Крім того, суд ставиться до наданих відповідачем пояснень критично, ще з тих міркувань, що всі вони стосуються дій засновників, які пов'язані з наданням у 2011 році уповноваженій особі нотаріально завірених довіреностей на представлення інтересів засновника на загальних зборах, і в силу п.п.8, 31 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерство юстиції України №20/5 від 03.03.2004 (z0283-04) (чинним на час видачі довіреностей), саме нотаріус сприяє фізичним та юридичним особам у здійсненні їх прав та захисті законних інтересів, роз'яснює права й обов'язки, попереджає про наслідки нотаріальних дій, що вчиняються для того, щоб юридична необізнаність не могла зашкодити фізичній особі-довірителю. За наявності сумніву у тому, що фізична особа, яка звернулася за вчиненням нотаріальної дії, усвідомлює значення, зміст, правові наслідки цієї дії або ця особа діє під впливом насильства, нотаріус відмовляє у вчиненні нотаріальної дії.

Під час судового засідання 26.12.2012 представником Миколаївської обласної спілки споживчих товариств було заявлено клопотання про оголошення у судовому розгляді справи перерви для можливого пошуку та надання суду ще якихось доказів систематичного порушення позивачами приписів статуту. Зазначене клопотання було відхилено судом з тих підстав, що докази систематичного порушення статуту з боку виключених засновників, у разі їх існування, мали найти своє відображення при обговоренні першого питання порядку денного та увійти до змісту протоколу від 17.01.2012; під час розгляду справи протягом майже двох місяців представники сторін не були позбавлені можливості надати суду будь-які докази, якими вони вважали за потрібне підтвердити свої позиції; виконуючи вимоги ухвали суду від 17.12.2012, відповідач та ІІІ особа не звернулись до суду з письмовим або усним клопотанням про надання їм додаткового часу для отримання та надання певних доказів із зазначенням їх реквізитів, змісту та зв'язку з предметом позову, а також причин неможливості їх надання. З клопотанням про витребування доказів, в поряду ст. 38 ГПК України, відповідач та ІІІ особа до суду також не звертались.

Посилання відповідача та ІІІ особи на порушення вчинені ОСОБА_4 на посаді голови Ради засновників та ОСОБА_8 на посаді виконавчого директора, як на доказ систематичного порушення ними статуту, судом відхиляються, оскільки підставою виключення учасника зі складу товариства не може бути невиконання та/або неналежне виконання ним обов'язків як директора цього товариства (виконавчого органу).

Також не є підставою для виключення особи зі складу учасників товариства вчинення нею кримінально караних діянь.

Відповідна правова позиція міститься у постанові Вищого господарського суду України від 04.11.2008 у справі №819/06, де зазначено, що при вирішенні питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями, що становлять склад злочину, досягненню цілей товариства інші учасники товариства мають довести, що така поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства або робить її практично неможливою. Крім того, виключення учасника з мотивів вчинення кримінально караного діяння є недоведеним до винесення та набрання чинності обвинувальним вироком суду.

Крім того, статут КП «Центральний ринок» визначає певний порядок обрання (призначення) на відповідні посади та звільнення з них. Будь-яких доказів внесення до порядку денного загальних зборів питань про переобрання голови Ради засновників, зокрема, з боку Миколаївською обласною спілкою споживчих товариств, яка має 55% у статутному фонді, на протязі 2010-2011 років, суду не надано. Доказів притягнення виконавчого директора ОСОБА_8 до дисциплінарної відповідальності або звільнення з посади за порушення трудової, фінансової дисципліни та недоліки в фінансово-господарській діяльності, що передбачено п.9.10 статуту, суду також не надано.

В чому полягало систематичне порушення статуту з боку засновника ОСОБА_2, крім не використання нею права на участь у загальних зборах, зміст протоколу від 17.01.2012 не містить, як і переліку фактів, якими підтверджується систематичність невиконання позивачкою своїх обов'язків. Надані представниками ІІІ особи пояснення, щодо участі ОСОБА_2 як юриста підприємства у фальшуванні протоколу зборів від 30.04.2010, не підтверджені належними доказами.

Відповідно до ч.1 ст. 15, ч.1 ст. 16 ЦК України, ч.2 ст. 20 ГК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа має право звернутися до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу. Засновники суб'єктів господарювання мають права на звернення до суду з позовом про визнання недійсними корпоративних актів, якими зачіпаються права та охоронювані законом інтереси цієї особи як учасника господарської організації.

Приймаючи до уваги, що: прийняття загальними зборами КП «Центральний ринок» рішень, оформлених протоколом від 17.01.2012 відбулося за відсутності кворуму для проведення зборів та прийняття рішень, що є безумовною підставою для визнання таких рішень недійсними; прийняття загальними зборами від 17.01.2012 рішення про включення позивачів ОСОБА_2, ОСОБА_4 та ОСОБА_8 зі складу засновників КП «Центральний ринок», за відсутності доказів систематичного ухилення позивачів від виконання чи неналежного виконання обов'язків перед товариством, наявності негативних для товариства наслідків через неявку позивачів на загальні збори, що призвело до порушення корпоративних прав позивачів, позовні вимоги підлягають задоволенню в повному обсязі.