Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Новікова М.М.

суддів:

при секретарі:

За участю представників:

позивача: Нечваль О.І. – дов. б/н від 14.11.2008

відповідача: ОСОБА_2

ОСОБА_3 – дов. б/н від 07.10.2008

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_2

на рішення Господарського суду м.Києва від 23.04.2009

у справі № 21/121 (суддя

за позовом ТОВ "Віп-дизайн"

до ОСОБА_2

третя особа позивача

третя особа відповідача

про стягнення 300242,73 грн.

Позивач звернувся до господарського суду м. Києва з позовом, в якому просив суд стягнути з відповідача 300242,73 грн., з яких – 275941,50 грн. основного боргу з урахуванням інфляційних витрат, 15848,46 грн. – 3% річних та штрафні санкції за порушення грошових зобов’язань у розмірі 8452,77 грн.

Позовні вимоги мотивовані тим, що відповідач в порушення умов протоколу №3 та п. 3.7 Статуту, пп. "а" та "б" Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) та п. 1, 2 ч. 1 ст. 117 ЦК України не вніс свій вклад у розмірі 177500,00 грн. до уставного фонду, тобто не виконав свої зобов’язання перед товариством.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 23.04.2009 у справі №21/121 позов задоволено частково: стягнуто з відповідача на користь позивача 177500,00 грн. внеску до статутного фонду, 65407,53 грн. відсотків річних за несвоєчасне виконання зобов’язання, 2429,07 грн. витрат по сплаті державного мита, 18004,80 грн. витрат за проведення експертизи та 118,00 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, ОСОБА_2 звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить рішення господарського суду м. Києва у справі №21/121 від 23.04.2009 скасувати та прийняти нове рішення, яким у позові відмовити повністю.

Вимоги та доводи апеляційної скарги обґрунтовані тим, що ним ніколи не підписувались рішення на згоду про збільшення уставного фонду товариства, в товаристві він не працює та ніякого відношення до діяльності товариства не має. Крім того відповідач зазначає, що одним законодавчим актом не передбачено стягнення в судовому порядку невнесеного внеску після збільшення уставного фонду.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Віп-дизайн" надало відзив на апеляційну скаргу, в якому проти її задоволення заперечує, просить скаргу відповідача залишити без задоволення, а позовні вимоги задовольнити повністю.

В судовому засіданні представник відповідача заявив клопотання про зупинення провадження у справі до вирішення спору за позовом ОСОБА_2 до Товариства з обмеженою відповідальністю "Віп-дизайн" про скасування рішення загальних зборів товариства від 16.07.2004.

Клопотання відповідача задоволенню не підлягає, оскільки провадження у справі про скасування рішення загальних зборів товариства від 16.07.2004, яка розглядається господарським судом м. Києва згідно пояснень представника відповідача, порушено після винесення судом першої інстанції рішення у даній справі. Порушення провадження у справі про скасування рішення загальних зборів товариства від 16.07.2004 вже після прийняття рішення господарським судом м. Києва у оскаржуваній справі не є підставою для її зупинення в суді апеляційної інстанції. Крім того, відповідачем не надано документальних доказів на підтвердження порушення провадження у справі судом першої інстанції.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія встановила наступне.

Подільською районною у місті Києві державною адміністрацією 25.06.2003 за №05192 було зареєстроване Товариство з обмеженою відповідальністю "Віп-дизайн" з розміром статутного фонду 45000,00 грн. Учасниками товариства є ОСОБА_4 (50% статутного фонду) та ОСОБА_2 (50% статутного фонду).

Внесення вкладів до статутного фонду учасниками товариства підтверджується актом прийому-передачі майна від 17.06.2003 та випискою з ВАТ КБ "Надра" від 30.07.2003.

16.07.2004 протоколом загальних зборів №3 учасники вирішили збільшити статутний капітал ТОВ "Віп-дизайн" на 355000, 00 грн. шляхом внесення учасниками грошових коштів по 177500,00 грн. кожним; затвердити долі у статутному капіталі ТОВ "Віп-дизайн", згідно якого ОСОБА_4 та ОСОБА_2 мають по 50% статутного капіталу кожний, як учасник товариства; затвердити нову редакцію статуту.

Також збори учасників товариства вирішили, що кожен з учасників товариства протягом 30 днів зобов’язаний внести до статутного капіталу 20% від своєї частки додаткового внеску. Кожен з учасників зобов’язаний повністю внести свій вклад не пізніше року з моменту реєстрації статуту товариства у новій редакції.

Протокол був підписаний всіма учасниками товариства: ОСОБА_5 та ОСОБА_2

Колегією суддів не приймаються доводи апеляційної скарги відповідача, що він не брав участі у загальних зборах і не підписував протокол загальних зборів учасників, яким прийнято рішення про збільшення уставного фонду товариства та порядок внесків грошових коштів до нього, оскільки судом першої інстанції на підставі висновку судово-почеркознавчої експертизи №11487 від 18.12.2008 встановлено, що підписи на новій редакції статуту та протоколі загальних зборів учасників товариства №3 від 16.07.2004 виконані самим ОСОБА_2.

Також колегією суддів не приймаються і доводи відповідача, що чинним законодавством не передбачено стягнення несплаченого внеску до статутного фонду, виходячи з наступного:

Відповідно до ст. 88 Господарського кодексу України учасники господарського товариства зобов'язані: додержуватися вимог установчих документів товариства, виконувати рішення його органів управління; вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та коштами (засобами), що передбачені установчими документами, відповідно до цього Кодексу та закону про господарські товариства; нести інші обов'язки, передбачені цим Кодексом, іншими законами та установчими документами товариства.

За приписам ст. 117 ЦК України учасники господарського товариства зобов'язані: додержуватися установчого документа товариства та виконувати рішення загальних зборів; виконувати свої зобов'язання перед товариством, у тому числі ті, що пов'язані з майновою участю, а також робити вклади (оплачувати акції) у розмірі, в порядку та засобами, що передбачені установчим документом та мати інші обов'язки, встановлені установчим документом товариства та законом.

Згідно ст. 16 Закону України "Про господарські товариства" товариство має право змінювати (збільшувати або зменшувати) розмір статутного фонду. Збільшення статутного фонду може бути здійснено лише після внесення повністю всіма учасниками своїх вкладів (оплати акцій), крім випадків, передбачених цим Законом (1576-12) . Рішення товариства про зміни розміру статутного фонду набирає чинності з дня внесення цих змін до державного реєстру.

У відповідності до ст. 59 Закону до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить також встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів.

Частиною 6 ст. 144 ЦК України передбачено, що збільшення статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю допускається після внесення усіма його учасниками вкладів у повному обсязі. Порядок внесення додаткових вкладів встановлюється законом і статутом товариства.

Згідно ст. 145 ЦК України вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників.

Відповідно до ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

В силу ст. 61 вказаного Закону загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Відповідно до п. 4.1 Статуту товариства органами управління підприємством визначено збори учасників товариства та дирекцію. Вищим органом управління є збори учасників товариства (п. 4.2). До компетенції зборів відноситься, у т.ч. прийняття рішення про зміну розміру статутного фонду товариства та встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів (пп. 4.2.3)

Згідно п. 3.7 Статуту учасники товариства зобов’язані: додержуватися установчих документів товариства та виконувати рішення зборів учасників товариства; виконувати свої зобов’язання перед товариством, у т.ч. пов’язані з майновою участю, вносити вклади у розмірі, порядку та засобами, передбаченими чинним законодавством та рішенням зборів учасників товариства.

Як вже було встановлено, рішенням загальних зборів товариства, оформленого протоколом загальних зборів №3 від 16.07.2004 було прийнято збільшити статутний капітал товариства та затвердити нову редакцію Статуту. Нова редакція статуту позивача була зареєстрована 16.08.2004 за №10711020001000107.

Доказів, що підтверджували б виконання відповідачем своїх зобов’язань щодо виконання рішення зборів товариства про збільшення статутного фонду та фактичного внесення грошових коштів до матеріалів справи не надано. При цьому вказаний факт самим відповідачем і не заперечується.

Відповідно до пп. 5.6.1 Статуту позивача у новій редакції (16.08.2004) у разі невиконання зобов’язання учасника щодо внесення повністю свого вкладу у статутний капітал у визначений строк, учасник товариства сплачує за час прострочки 10 відсотків річних з недонесеної суми або виключається зі складу учасників товариства.

Статтею 64 Закону України "Про господарські товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

Враховуючи той факт, що кожний з учасників товариства має 50% статутного капіталу, виключити відповідача з числа учасників товариства більш ніж як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників, як це передбачено чинним законодавством, не можливо.

З огляду на вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку, що сума внеску до статутного капіталу в розмірі 177500,00 грн. та сума штрафних санкцій в розмірі 65407,53 грн. (177500х10%:365х1345) відповідно до статуту позивача, підлягають стягненню з відповідача.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Доводи відповідача, викладені в апеляційній скарзі, спростовуються наявними у справі доказами. При цьому колегія суддів зазначає, що жодна із сторін, у т.ч. відповідач, не заявляли про сплив позовної давності в порядку, передбаченому ст. 267 ЦК України.

Враховуючи викладені обставини, суд прийшов до висновку, що Рішення Господарського суду м. Києва по справі №21/121 від 23.04.2009 прийняте у відповідності до норм чинного законодавства, тому апеляційна скарга задоволенню не підлягає.

Керуючись ст. ст. 33, 49, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_2 залишити без задоволення, Рішення Господарського суду м. Києва по справі №21/121 від 23.04.2009 - без змін.

2. Матеріали справи №21/121 повернути до Господарського суду м. Києва.

3. постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до касаційного суду у встановленому законом порядку.