Вищий господарський суд України у складі колегії суддів: Дерепи В.І. -головуючого (доповідача), Грека Б.М., Стратієнко Л.В.,

за участю повноважних представників: позивача -

відповідача -Гіленко А.М.,

розглянувши касаційну скаргуОСОБА_1на рішення господарського суду міста Києва від 15 серпня 2008 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 8 жовтня 2008 року у справі за позовом ОСОБА_1до Акціонерно-комерційного банку соціального розвитку "Укрсоцбанк" про стягнення 840 000 грн.,

Позивач звернувся до господарського суду Івано-Франківської області з позовом до відповідача про визнання права на придбання акцій або стягнення 840000 грн. компенсації.

Ухвалою господарського суду Івано-Франківської області від 29 січня 2008 року справа була передана для розгляду за встановленою підсудністю до господарського суду м.Києва за місцезнаходженням відповідача.

Рішенням господарського суду м.Києва від 15 серпня 2008 року (суддя Катрич В.С.) в позові відмовлено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 8 жовтня 2008 року рішення суду залишене без змін.

Не погоджуючись з прийнятими судовими рішеннями, ОСОБА_1. просить їх скасувати, посилаючись на неправильне застосування судами норм матеріального і процесуального права.

У відзиві на касаційну скаргу відповідач просить в її задоволенні відмовити за необгрунтованістю доводів, викладених в касаційній скарзі.

За наявності телеграми ОСОБА_1про знаходження його на стаціонарному лікуванні, розгляд справи 5 лютого 2009 року було відкладено на 19 лютого 2009 року.

При повторному направленні суду телеграми про відкладення розгляду справи на березень місяць 2009 року з застереженням не призначати справу на 5 і 12 березня, без підтвердження знаходження на лікуванні, суд з врахуванням терміну строку розгляду справи у касаційній інстанції вважав необхідним розглянути справу в даному судовому засіданні у відсутність позивача у справі.

Обговоривши доводи касаційної скарги, вивчивши матеріали справи, суд вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

З матеріалів справи вбачається, що загальними зборами акціонерів акціонерно-комерційного банку соціального розвитку "Укрсоцбанк", які відбулися 17.04.2007 року, прийнято рішення про збільшення розміру статутного капіталу шляхом відкритого (публічного) розміщення акцій на суму 650000000 грн. номінальною вартістю кожної акції 10 копійок в кількості 6500000000 простих іменних акцій, форма існування акцій - бездокументарна, про що опубліковано оголошення в офіційному виданні ДКЦПФР "Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" №98 від 24.05.2007 року.

В проспекті емісії акцій АКБ "Укрсоцбанк" вказується на те, що відкрите (публічне) розміщення акцій здійснюється банком самостійно без залучення андеррайтера за адресою: м.Київ, вул.Димитрова, 3 і проводиться у два етапи.

На 1-му етапі з 4 червня 2007 року по 22 червня 2007 року реалізується переважне право акціонерів на придбання акцій, на ІІ-му етапі з 25 червня 2007 по 27 червня 2007 року реалізується право інших інвесторів на придбання акцій, що розміщаються та існуючих акціонерів. При цьому, на другому етапі переважним правом на придбання акцій користуються акціонери банку.

Відповідно до статті 38 Закону України "Про господарські товариства" збільшення статутного фонду акціонерного товариства здійснюється в порядку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Пунктом 6.9 Статуту АКБ "Укрсоцбанк" передбачено, що умови та порядок випуску, розповсюдження, придбання, передачі, випуску, перепродажу, анулювання, обліку, зберігання акцій та інших операцій з ними визначається відповідно до вимог, встановлених Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку та чинного законодавства.

Порядок збільшення розміру статутного фонду акціонерного товариства регламентується Положенням про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 22.02.2007 року №387 (z0280-07) , згідно пункту 1.5 якого при відкритому (публічному) розміщенні акцій порядок реалізації акціонерами переважного права на придбання акцій, що випускаються додатково та передбачені до розміщення, встановлюються акціонерним товариством.

Пунктом 2.1 глави 2 цього Положення передбачено, що загальні збори акціонерного товариства затверджують проспект емісії акцій. В проспекті емісії акцій АКБ "Укрсоцбанк", опублікованому у Відомостях Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №98 від 24.05.1997 року зазначається, що особи, які бажають придбати акції банку, подають заяву про кількість акцій, яку юридична або фізична особа бажає придбати. На кожному етапі розміщення акцій подається окрема заява на придбання акцій.

Як видно з матеріалів справи, на першому етапі розміщення акцій позивач скористався своїм переважним правом акціонера АКБ "Укрсоцбанк" на придбання акцій банку.

18 червня 2007 року позивач подав заяву щодо придбання акцій відповідача в кількості 160950 простих іменних акцій.

18 червня 2007 року між сторонами у справі був укладений договір №16/3-339 купівлі-продажу акцій АКБ "Укрсоцбанк" в кількості 160950.

Суди, розглядаючи справу, правильно встановили, що для укладення договору купівлі-продажу акцій АКБ "Укрсоцбанк" на другому етапі їх розміщення позивач не надав належних доказів своєчасного звернення до банку із заявою про бажання придбати акції.

В матеріалах справи міститься список на 2-й етап підписки на акції, де четвертим у списку зазначено ОСОБА_1з його підписом і зазначенням дати 18 червня 2007 року.

Приймаючи оскаржувані судові рішення, суди першої та апеляційної інстанцій, проаналізувавши наявні в матеріалах справи документи, правильно встановили, що позивачем не було надано належних доказів підтверджуючих той факт, що ОСОБА_1. своєчасно, тобто 25 червня 2007 року звертався до відповідача з метою придбання акцій АКБ "Укрсоцбанк" на другому етапі розміщення.

Правильно, також, судами визнані недоведеними посилання скаржника на те, що він перебував у черзі 25 червня 2007 року з метою придбання акцій позивача.

Крім того, місце складання такого списку черговиків не зазначено. Проспектом емісії акцій АКБ "Укрсоцбанк" не передбачено створення ініціативної групи акціонерів АКБ "Укрсоцбанк" по організації живої черги із акціонерів банку. Проспектом емісії, Положенням про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства, а також іншими нормативними документами не регламентується і не передбачено створення ініціативної групи, черги на підписку акцій додаткового випуску.

Згідно з інформацією про випуск акцій задоволення заяв існуючих акціонерів на придбання акцій АКБ "Укрсоцбанк" здійснюється в порядку черговості надходження заяв на другому етапі (в залежності від дати та часу надходження).

Згідно з протоколом №123 спостережної ради АКБ "Укрсоцбанк" від 26.06.2007 року для участі у другому етапі відкритого (публічного) розміщення простих іменних акцій банку було зареєстровано 40 заяв від акціонерів банку і заява від інвестора на придбання акцій. Акції були продані лише 16 акціонерам і потім було припинено укладення договорів купівлі-продажу акцій АКБ "Укрсоцбанк", у зв'язку з розміщенням всіх акцій додаткового випуску.

На підставі ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається, як на підставу своїх вимог і заперечень.

Таким чином, у рішенні, залишеним без змін постановою апеляційної інстанції, суд вірно застосував норми матеріального права і правильно відмовив позивачеві в задоволенні позовних вимог щодо визнання за ним права на придбання акцій відповідача додаткового випуску 2007 року на другому етапі їх розміщення в кількості 600000 штук та стягнення 840000 грн. компенсації за необгрунтованістю цих вимог.

За таких обставин, оскаржувані судові рішення відповідають вимогам закону і обставинам справи, тому підстав для їх зміни немає.

Керуючись ст. ст. - 111-5, - 111-7, - 111-9, - 111-11 Господарського процесуального кодексу України, суд

Рішення господарського суду міста Києва від 15 серпня 2008 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 8 жовтня 2008 року залишити без змін, а касаційну скаргу ОСОБА_1-без задоволення.