Колегія суддів Судової палати у цивільних справах

Верховного Суду України в складі:

суддів:                      Перепічая В.С., 

                             Жайворонок Т.Є., 

                             Косенка В.Й., -

розглянувши в попередньому судовому засіданні справу за позовом акціонерного товариства відкритого типу з іноземними інвестиціями "НПК-ХОЛДІНГ" до приватного нотаріуса ОСОБА_1, третя особа - акціонерна компанія "Харківобленерго", про визнання нотаріальних дій незаконними за касаційною скаргою акціонерного товариства відкритого типу з іноземними інвестиціями "НПК-ХОЛДІНГ" на ухвалу Червонозаводського районного суду м. Харкова від 27 травня 2008 року та ухвалу апеляційного суду Харківської області від 28 липня 2008 року,

У серпні 2003 року акціонерне товариство відкритого типу з іноземними інвестиціями (далі - АТВТ) "НПК-ХОЛДІНГ" звернулось до суду з позовом до приватного нотаріуса Харківського міського нотаріального округу ОСОБА_1. про визнання вчинених нею 25 липня 2003 року протестів векселів незаконними.

Рішенням Червонозаводського районного суду м. Харкова від 19 липня 2006 року, залишеним без змін ухвалою апеляційного суду Харківської області від 5 жовтня 2006 року, в задоволенні позову відмовлено.

Ухвалою колегії суддів Судової палати у цивільних справах Верховного Суду України від 20 лютого 2007 року зазначені судові рішення залишено без змін.

Ухвалою колегії суддів Судової палати у цивільних справах Верховного Суду України від 4 жовтня 2007 року частково задоволено скаргу АТВТ "НПК-ХОЛДІНГ" у зв'язку з винятковими обставинами, рішення Червонозаводського районного суду м. Харкова від 19 липня 2006 року, ухвалу апеляційного суду Харківської області від 5 жовтня 2006 року та ухвалу колегії суддів Судової палати у цивільних справах Верховного Суду України від 20 лютого 2007 року скасовано, а справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції.

Ухвалою Червонозаводського районного суду м. Харкова від 27 травня 2008 року, залишеною без змін ухвалою апеляційного суду Харківської області від 28 липня 2008 року, позов АТВТ "НПК-ХОЛДІНГ" залишено без розгляду.

У обґрунтування касаційної скарги АТВТ "НПК-ХОЛДІНГ" посилається на невідповідність висновків судів обставинам справи, неправильне застосування судами норм матеріального права, порушення норм процесуального права та ставить питання про скасування ухвали Червонозаводського районного суду м. Харкова від 27 травня 2008 року і ухвали апеляційного суду Харківської області від 28 липня 2008 року й передачу справи на новий розгляд до суду першої інстанції.

Касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Згідно з ч. 4 ст. 332 ЦПК України суд касаційної інстанції скасовує судове рішення за наявності підстав, які тягнуть за собою обов'язкове скасування судового рішення.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 338 ЦПК України судове рішення підлягає обов'язковому скасуванню з передачею справи на новий розгляд, якщо справу розглянуто неповноважним суддею або складом суду.

Частиною 2 ст. 21 ЦПК України визначено, що суддя, який брав участь у вирішенні справи в суді апеляційної інстанції, не може брати участь у розгляді цієї самої справи в судах касаційної і першої інстанцій, у перегляді справи у зв'язку з винятковими обставинами, а також у новому розгляді справи після скасування ухвали чи нового рішення апеляційного суду.

З матеріалів справи та доводів касаційної скарги вбачається, що розгляд справи в апеляційному суді 28 липня 2008 року проведено з порушенням наведених вимог закону неповноважним складом суду.

Так, 5 жовтня 2006 року при розгляді апеляційної скарги АТВТ "НПК-ХОЛДІНГ" на рішення Червонозаводського районного суду м. Харкова від 19 липня 2006 року в колегії суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Харківської області приймав участь суддя Кісь П.В. (т. 2 а.с. 134-135). Ухвалу апеляційного суду Харківської області від 5 жовтня 2006 року скасовано ухвалою Верховного Суду України від 4 жовтня 2007 року, а справу передано на новий розгляд до суду першої інстанції (т. 2 а.с. 185-186).

Однак 28 липня 2008 року при розгляді апеляційної скарги АТВТ "НПК-ХОЛДІНГ" на ухвалу Червонозаводського районного суду м. Харкова від 27 травня 2008 року в колегії суддів судової палати у цивільних справах апеляційного суду Харківської області знову приймав участь суддя Кісь П.В. (т. 2 а.с. 244).

За таких обставин ухвала апеляційного суду Харківської області від 28 липня 2008 року підлягає обов'язковому скасуванню з передачею справи на новий апеляційний розгляд.

Керуючись ст. 332 ЦПК України, колегія суддів Судової палати у цивільних справах Верховного Суду України

Касаційну скаргу акціонерного товариства відкритого типу з іноземними інвестиціями "НПК-ХОЛДІНГ" задовольнити частково.

Ухвалу апеляційного суду Харківської області від 28 липня 2008 року скасувати, а справу передати на новий розгляд до апеляційного суду Харківської області.

Ухвала оскарженню не підлягає.