Колегія суддів Харківського апеляційного адміністративного суду у складі

Головуючого судді: Бершова Г.Є.

Суддів: Катунова В.В., Рєзнікової С.С.

за участю секретаря судового засідання Кудіної Я.Г.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного адміністративного суду адміністративну справу за апеляційною скаргою ОСОБА_1 на постанову Харківського окружного адміністративного суду від 14.03.2013р. по справі № 13/09/2070

за позовом ОСОБА_1

до Головного управління Міністерства Внутрішніх Справ України в Харківській області, Міністерства внутрішніх справ України

про визнання нечинними та скасування наказів, зобов`язання вчинити певні дії,

Позивач звернувся до суду з позовною заявою, в якій після уточнення, збільшення розміру позовних вимог, просив суд визнати нечинним з дня його видання та скасувати наказ Головного Управління міністерства внутрішніх справ України в Харківській області № 276о/с від 03 вересня 2008 року в частині увільнення підполковника міліції ОСОБА_1 від посади начальника міжрайонного відділу з охорони громадського порядку в лісогосподарському комплексі Головного Управління Міністерства Внутрішніх справ України в Харківській області з 03 вересня 2008 року та зарахування підполковника міліції ОСОБА_1 з 03 вересня 2008 року в розпорядження Головного Управління внутрішніх справ України в Харківській області; визнати нечинним з дня його видання та скасувати наказ Головного Управління міністерства внутрішніх справ України в Харківській області № 347 о/с від 29 грудня 2008 року в частині призначення підполковника міліції ОСОБА_1 на посаду заступника командира - начальника штабу окремого батальйону конвойної служби міліції Головного управління міністерства внутрішніх справ України в Харківській області; визнати нечинним з дня його видання та скасувати наказ Головного Управління міністерства внутрішніх справ України в Харківській області № 134 від 27 жовтня 2009 року в частині призначення підполковника міліції ОСОБА_1 на посаду заступника командира - начальника штабу конвойної служби міліції Головного Управління міністерства внутрішніх справ України в Харківській області; визнати нечинним з дня його видання та скасувати наказ Головного управління міністерства внутрішніх справ України в Харківській області від 23 грудня 2009 року про звільнення підполковника міліції ОСОБА_1 з органів внутрішніх справ; поновити судовим рішенням підполковника міліції ОСОБА_1 на службі в органах внутрішніх справ України з 23 грудня 2009 року; зобов'язати Головне Управління міністерства внутрішніх в Харківській області нарахувати з 23 грудня 2009 року по дату набрання чинності судовим рішенням за цим адміністративним позовом підполковнику міліції ОСОБА_1 всі види забезпечення, що відповідно до чинного законодавства підлягають нарахуванню офіцерам органів внутрішніх справ України в званні підполковника міліції, що проходять службу в органах внутрішніх справ України, тобто нарахувати з 23 грудня 2009 року по дату набрання чинності судовим рішенням за цим адміністративним позовом підполковнику міліції ОСОБА_1 матеріальне, речове, грошове та інші види забезпечення, на яке позивач ОСОБА_1 має право як підполковник міліції; визнати нечинним та скасувати наказ Головного Управління внутрішніх справ України в Харківській області № 545 від 22.06.2009 року про організаційно-штатні зміни по ГУМВС України в Харківській області; зобов'язати Головне управління міністерства внутрішніх справ України в Харківській області поновити підполковника міліції ОСОБА_1 на посаді начальника міжрайонного відділу з охорони громадського порядку в лісогосподарському комплексі Головного Управління міністерства внутрішніх справ України в Харківській області; в разі відмови в задоволенні позовних вимог щодо визнання нечинним та скасування наказу Головного Управління міністерства внутрішніх справ України в Харківській області № 545 від 22.06.2009 року про організаційно-штатні зміни по ГУМВС України в Харківській області зобов'язати Міністерство внутрішніх справ України протягом одного місяця з моменту набрання чинності судового рішення за цим адміністративним позовом призначити підполковника міліції ОСОБА_1 на посаду, рівнозначну посаді начальника міжрайонного відділу з охорони громадського порядку в лісогосподарському комплексі Головного Управління міністерства внутрішніх справ України в Харківській області; зобов'язати Головне Управління міністерства внутрішніх справ України в Харківській області протягом тридцяти діб з моменту набрання чинності судового рішення за цим адміністративним позовом нарахувати підполковнику міліції ОСОБА_1 грошове забезпечення в розмірі грошового забезпечення начальника міжрайонного відділу з охорони громадського порядку в лісогосподарському комплексі Головного управління внутрішніх справ України в Харківській області в сумі 4147 грн. 48 коп. щомісячно за період з 01 січня 2009 року по 23 грудня 2009 року; зобов'язати Головне Управління міністерства внутрішніх справ України в Харківській області протягом тридцяти діб з моменту набрання чинності судового рішення за цим адміністративним позовом донарахувати підполковнику міліції ОСОБА_1 грошове забезпечення до розміру грошового забезпечення по посаді начальника міжрайонного відділу з охорони громадського порядку в лісогосподарському комплексі Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області за період з 01 січня 2009 року по 31 серпня 2009 року в загальній сумі 14973 грн. 00 коп.; зобов'язати Головне Управління міністерства внутрішніх справ України в Харківській області протягом тридцяти діб з моменту набрання чинності судового рішення за цим адміністративним позовом нарахувати підполковнику міліції ОСОБА_1 за період з 23 грудня 2009 року по дату поновлення його на службі в органах внутрішніх справ за цим адміністративним позовом грошове забезпечення по посаді, аналогічній посаді начальника міжрайонного відділу з охорони громадського порядку в лісогосподарському комплексі Головного Управління міністерства справ України щомісячно; стягнути з Головного Управління міністерства внутрішніх справ України в Харківській області або з іншого відповідача, який є на думку суду належним відповідачем, на користь позивача ОСОБА_1 245897 грн.74 коп. документально доказаної матеріальної шкоди, нанесеної позивачу ОСОБА_1 незаконним переміщенням його з вищої на нижчу посаду оскарженими наказами Головного Управління міністерства внутрішніх справ України в Харківській області № 276 о/с від 03 вересня 2008 року, № 134 від 27 жовтня 2009 року та за період з 01 січня 2010 року по 28 лютого 2013 року незаконним звільненням позивача ОСОБА_1 з органів внутрішніх справ оскарженим наказом Головного Управління міністерства внутрішніх справ України в Харківській області від 23 грудня 2009 року.

Постановою Харківського окружного адміністративного суду від 09.02.2012 року у задоволенні позову відмовлено.

Позивач, не погодившись з даним судовим рішенням, подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову та прийняти нову, якою позов задовольнити в повному обсязі.

Представник позивача та позивач в судовому засіданні суду апеляційної інстанції доводи скарги підтримали у повному обсязі з підстав і мотивів, викладених в апеляційній скарзі.

Представник відповідачів в судовому засіданні проти задоволення апеляційної скарги заперечував, наполягаючи на законності постанови суду першої інстанції.

У відповідності до ч. 1 ст. 195 Кодексу адміністративного судочинства України суд апеляційної інстанції переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши суддю доповідача, пояснення представників сторін, перевіривши рішення суду першої інстанції та доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судом першої інстанції встановлено та підтверджено у суді апеляційної інстанції, що ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, проходив службу в органах внутрішніх справ України на посаді начальника міжрайонного відділу з охорони громадського порядку в лісогосподарському комплексі ГУ МВС України в Харківській області з 08.08.2007 року, відповідно до Наказу ГУМВС України в Харківській області № 133 о/с від 08.08.07 р., мав спеціальне звання - підполковник міліції.

Наказом ГУМВС України в Харківській області від 03.09.2008 року № 276 о/с позивача було увільнено від посади начальника міжрайонного відділу з охорони громадського порядку в лісогосподарському комплексі ГУМВС України в Харківській області та зараховано у розпорядження ГУ МВС України в Харківській області.

Наказом ГУ МВС України в Харківській області від 29.12.2008 року № 347 о/с позивача було призначено на посаду заступника командира - начальника штабу окремого батальйону конвойної служби міліції Головного управління МВС України в Харківській області.

Відповідно до наказу ГУ МВС України в Харківській області від 27.10.2009 року № 134 о/с позивач проходів службу на посаді заступника командира - начальника штабу окремого батальйону конвойної служби міліції Головного управління МВС України в Харківській області (перепризначення у зв'язку зі змінами у штатах).

Наказом ГУМВС України в Харківській області від 23.12.2009 р. № 167 о/с позивача було звільнено у відставку згідно з Положенням про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ України за ст. 65 п. "А" (за віком).

Крім того, наказом Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області № 545 від 22.06.2009 року "Про організаційно-штатні зміни по ГУМВС України в Харківській області", ліквідовано Міжрайонний відділ з охорони громадського порядку в лісогосподарському комплексі та скорочено всі посади.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції прийшов до висновку про необґрунтованість та безпідставність заявлених позовних вимог.

Колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції виходячи за наступного.

Матеріалами справи встановлено, що наказом ГУМВС України в Харківській області № 276 о/с від 03.09.2008 року позивача було увільнено від посади начальника міжрайонного відділу з охорони громадського порядку в лісогосподарському комплексі ГУМВС України в Харківській області та зараховано у розпорядження ГУ МВС України в Харківській області (а.с. 150, т. 1).

Приписи ст.ст. 42 і 45 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ (затверджено постановою КМ УРСР від 29.07.1991р. №114 (114-91-п) ) передбачають можливість переміщення по службі особи страшого начальницького складу в іншому порядку ніж дисциплінарне провадження.

В силу наведених норм закону колегія суддів зазначає, що знаходження позивача на момент видання спірного наказу на лікарняному не є перешкодою для прийняття ГУМВСУ в Харківській області рішення про увільнення позивача з посади.

Наказом ГУ МВС України в Харківській області від 29.12.2008 року № 347 о/с позивача було призначено на посаду заступника командира - начальника штабу окремого батальйону конвойної служби міліції Головного управління МВС України в Харківській області (а.с. 149, т. 1).

Відповідно до ч. 4 ст. 21 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ (затверджено постановою КМ УРСР від 29.07.1991р. №114 (114-91-п) ) особи рядового і начальницького складу зобов'язані проходити службу там, де це викликано інтересами служби і обумовлено наказами прямих начальників.

Позивач приступив до виконання службових обов'язків на посаді заступника командира - начальника штабу окремого батальйону конвойної служби міліції Головного управління МВС України в Харківській області, що підтверджується документами особової справи позивача, дослідженої судом, зокрема, рапортом про надання відпустки від 12.01.09, рапортом про продовження строку служби від 20.11.09 р. (а.с. 172, 213, т. 2).

Відповідно до наказу ГУ МВС України в Харківській області від 29.12.2008 року № 347 о/с та наказу ГУ МВС України в Харківській області від 27.10.2009 року № 134 о/с позивач проходив службу на посаді заступника командира - начальника штабу окремого батальйону конвойної служби міліції Головного управління МВС України в Харківській області (перепризначення у зв'язку зі змінами у штатах).

Згідно з частинами 2, 3 ст. 8 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ (затверджено постановою КМ УРСР від 29.07.1991р. №114 (114-91-п) ) при необхідності на службі в органах внутрішніх справ можуть бути залишені на строк до п'яти років: особи середнього і старшого начальницького складу до полковника міліції та полковника внутрішньої служби включно - начальниками, яким надано право призначати їх на посаду; генерал-майори міліції, генерал-майори внутрішньої служби, генерал-лейтенанти міліції, генерал-лейтенанти внутрішньої служби - Міністром внутрішніх справ УРСР; генерал-полковники внутрішньої служби - Кабінетом Міністрів УРСР. У виняткових випадках особам середнього, старшого або вищого начальницького складу строк служби в органах внутрішніх справ може бути продовжено, з урахуванням стану здоров'я, в такому ж порядку повторно до 5 років, а окремим із них, які мають вчену ступінь або вчене звання, - до 10 років.

Таким чином колегія суддів доходить до висновку про те, що рішення щодо продовження строку перебування на службі в органах внутрішніх справ понад встановлений віковий ценз приймається керівником, враховуючи необхідність залишення на службі або у виняткових випадках.

Приписами статті 7 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ (затверджено постановою КМ УРСР від 29.07.1991р. №114 (114-91-п) ) передбачено, що особи середнього і старшого начальницького складу, за винятком полковників міліції та полковників внутрішньої служби перебувають на службі в органах внутрішніх справ до - 45 років.

20.11.09 р. позивачем подано рапорт про продовження строку служби до 01.01.2011 р. (а.с. 172, т. 2).

Рапорт позивача про продовження строку служби в органах внутрішніх справ розглядався 23.12.2009р. на засіданні кадрової комісії ГУМВС в Харківській області, що підтверджується копією витягу протоколу № 34 від 23.12.09 р. (а.с. 178, т. 2). Комісія ухвалила відхилити клопотання позивача та прийняла рішення про доцільність його звільнення з органів внутрішніх справи за віком.

Відповідно до протоколу № 61 засідання центральної атестаційної комісії ГУ МВС України в Харківській області від 23.12.2009 року було прийнято рішення, що підполковник міліції ОСОБА_1 займаній посаді відповідає, підлягає звільненню з органів внутрішніх справ за віком. З висновками комісії та атестаційним листом позивач ознайомлений під особистий підпис (а.с. 174-175, 177, т. 2).

Наказом ГУМВС України в Харківській області від 23.12.2009 р. № 167 о/с позивача було звільнено у відставку згідно з Положенням про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ України за ст. 65 п. "А" (за віком) (а.с. 193, т. 1).

Як свідчать письмові докази, на момент винесення наказу від 23.12.2009 р. № 167 позивач досяг граничного віку перебування на службі в ОВС згідно з ст.7 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ (затверджено постановою КМ УРСР від 29.07.1991р. №114 (114-91-п) ), а відтак не може бути поновлений на службі.

Станом на дату подання рапорту про продовження строку служби в органах внутрішніх справ, позивач досяг 47-річного віку.

Таким чином, оскільки позивачем втрачено право на проходження служби в органах внутрішніх справ України у зв'язку з досягненням граничного віку, обставини знаходження позивача станом на 23.12.2009р. на лікарняному не мають юридичного значення для вирішення питання про звільнення.

Відповідно до пункту 24 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ (затверджено постановою КМ УРСР від 29.07.1991р. №114 (114-91-п) ) у разі незаконного звільнення або переведення на іншу посаду особи рядового, начальницького складу органів внутрішніх справ підлягають поновленню на попередній посаді з виплатою грошового забезпечення за час вимушеного прогулу або різниці в грошовому забезпеченні за час виконання службових обов'язків, але не більш як за один рік.

Враховуючи вищенаведене положення, дослідивши докази по справі, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, про відсутність підстав для задоволення вимог про поновлення позивача на службі та виплату позивачу грошового утримання, матеріальної шкоди з підстав зазначених вище.

Щодо наказу Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області № 545 від 22.06.2009 року "Про організаційно-штатні зміни по ГУМВС України в Харківській області", колегія суддів зазначає, що відповідно до додатку 1 ліквідовано Міжрайонний відділ з охорони громадського порядку в лісогосподарському комплексі та скорочено всі посади (а.с. 199-200, т.1). Після призначення позивача на посаду заступника командира - начальника штабу окремого батальйону конвойної служби міліції Головного управління МВС України в Харківській області, позивач приступив до виконання службових обов'язків на вказаній посаді. Станом на січень 2009 року позивач безпосередньо працював на посаді заступника командира - начальника штабу окремого батальйону конвойної служби міліції Головного управління МВС України в Харківській області, що підтверджується, зокрема, власноруч підписаним рапортом про надання відпустки від 12.01.09 р. (а.с. 213, т. 2).

Судом першої інстанції правомірно зазначено, що на час винесення оскаржуваного наказу Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області № 545 від 22.06.2009 року "Про організаційно-штатні зміни по ГУМВС України в Харківській області", позивач не проходив службу у Міжрайонному відділі з охорони громадського порядку в лісогосподарському комплексі та реорганізація даного підрозділу не могла вплинути на його права та інтереси.

Таким чином колегія суддів приходить до висновку, що оскаржуваний наказ Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Харківській області № 545 від 22.06.2009 року "Про організаційно-штатні зміни по ГУМВС України в Харківській області" в частині ліквідації Міжрайонного відділу з охорони громадського порядку в лісогосподарському комплексі станом на час його видання жодним чином не порушував прав заступника командира - начальника штабу окремого батальйону конвойної служби міліції Головного управління МВС України в Харківській області ОСОБА_1, а тому позовні вимоги в цій частині не підлягають задоволенню.

Крім того, позивач до моменту звільнення проходив службу у відповідності по ч. 4 ст. 21 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ (затверджено постановою КМ УРСР від 29.07.1991р. №114 (114-91-п) ), а за захистом своїх прав звернувся лише після звільнення з органів внутрішніх справ.

Відповідно до частини 2 статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Частиною 2 статті 71 КАС України встановлено, що в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Відповідачі по справі діяли у межах та у спосіб наданих повноважень при прийнятті рішення, щодо проходження позивачем служби в органах внутрішніх справ.

Відповідно до ч. 1 ст. 200 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції залишає апеляційну скаргу без задоволення, а постанову або ухвалу суду -без змін, якщо визнає, що суд першої інстанції правильно встановив обставини справи та ухвалив судове рішення з додержанням норм матеріального і процесуального права.

Враховуючи викладене, колегія суддів відзначає, що суд першої інстанції дійшов вичерпних юридичних висновків щодо встановлення обставин справи і правильно застосував до спірних правовідносин сторін норми матеріального та процесуального права.

Доводи апеляційної скарги колегія суддів не приймає до уваги, оскільки викладена правова позиція не є обґрунтованою та підтвердженою матеріалами справи.

Керуючись ст. 160, 167, 195, 196, 198, 200, п. 1 ч. 1 205, 206, 209, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів, -

Апеляційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Постанову Харківського окружного адміністративного суду від 14.03.2013р. по справі № 13/09/2070 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня складання ухвали у повному обсязі шляхом подачі касаційної скарги безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Повний текст ухвали виготовлений 18.05.2013 р.