1-145/11 Про умисне ухилення від сплати до бюджету податку з доходів фізичних осіб в особливо великих розмірах - 20.09.2011 Прийняття

Дарницький районний суд м.Києва в складі головуючого-судді Сизової Л.А., при секретарі Голуб Н.О., з участю прокурорів Медведюк О.О., Кам"янець Н.В. та захисників ОСОБА_1, ОСОБА_2, розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Києві справу по обвинуваченню ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродж. м.Гомель, росіянин, гр-н України, освіта вища, одружений, на утриманні має неповнолітню дитину, працює СГД-ОСОБА_3 зареєстрований та проживає за адресою : АДРЕСА_1, раніше не судимий в скоєнні злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України, суд

ОСОБА_3 обвинувачується в тому, що він у 2009 році, знаходячись за місцем свого проживання та реєстрації в АДРЕСА_1, умисно ухилився від сплати до бюджету податку з доходів фізичних осіб в особливо великих розмірах.

Так, фізична особа ОСОБА_3 у 2009 році отримав доходи у розмірі 39980000грн. від продажу цінних паперів ( простих векселів ТОВ "СТС Плюс") юридичній особі ТОВ "Промислово-Інвестиційний союз"згідно з договором купівлі-продажу цінних паперів від 29.12.2009 року №507/09-Бв, з яких не сплачено до бюджету податок з доходів фізичних осіб.

Реалізовані векселі ОСОБА_3 придбав через торговця цінними паперами ТОВ "Фінансовий Дім "Українські інвестиції"у гр.. ОСОБА_5 згідно з договором купівлі-продажу цінних паперів від 29.12.2009 року №495/09-Бв за ціною 39970000,00грн. з відстрочкою оплати на 30 днів.

Таким чином, ОСОБА_3 ніяких фактичних витрат, пов"язаних з придбанням простих векселів ТОВ "СТС Плюс"у гр.. ОСОБА_5 не поніс.

В свою чергу, ТОВ "Промислово-Інвестиційний союз"згідно з актом приймання-передачі цінних паперів від 29.12.2009 року до Договору купівлі-продажу цінних паперів №507/09-Бв в рахунок часткової оплати цінних паперів передав у власність ОСОБА_3 цінні папери ( прості векселі ТОВ "Промислово-Інвестиційний союз") на суму 39970000,00грн., а різницю вартості в розмірі 10000грн. сплатив готівкою.

Торговець цінними паперами ТОВ "Трейд С"за дорученням гр.. ОСОБА_6 здійснив обмін простих векселів ТОВ "Промислово Інвестиційний Союз"за ціною 39970000,00грн., що належали ОСОБА_3 на прості векселі ТОВ "СТС Плюс"за ціною 39970000,00грн., що належали гр.. ОСОБА_6 згідно з договором обміну цінних паперів від 29.12.2009 року №9Б/34/10.

ОСОБА_3 31.12.2009 року повернув прості векселі ТОВ СТС "Плюс"гр.. ОСОБА_5 у зв"язку з неоплатою цінних паперів.

Виходячи з вищевикладеного, ОСОБА_3 не понесені витрати по одержанню доходу від продажу цінних паперів ( простих векселів) в розмірі 39980000,00грн. ТОВ "СТС Плюс".

На підставі пп. "г" п.п.4.2.2 п.4.2 ст. 4 Закону України від 21.12.2000 року №2181-Ш "Про порядок погашення зобов'язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами", із змінами та доповненнями та п.7.1 ст. 7 Закону України "Про податок з доходів фізичних осіб"від 22.05.2003 року № 889- ІУ зі змінами та доповненнями, зазначена сума підлягає оподаткуванню податком з доходів фізичних осіб за ставкою 15% та сплаті до бюджету 5997000грн. ( 15% від 39980000грн.).

Згідно з висновком Акта №3542/17/4/2375113337 від 02.06.2010 року "Про результати документальної невиїзної перевірки своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податку з доходів фізичних осіб відповідно до поданої декларації про одержані доходи за період з 01.01.2009 року по 31.12.2009 року СГД –фізичною особою ОСОБА_3, яка проведена Управлінням податкового контролю фізичних осіб ДПІ у Дарницькому районі м.Києва, встановлено порушення п.п. 9.6.2, п.9.6, ст. 9 Закону України "Про податок з доходів фізичних осіб"від 22.05.2003 року №889-ІУ, зі змінами та доповненнями, а саме : заниження позитивної різниці між доходом, отриманим платником податку від продажу окремого інвестиційного активу, та його вартістю, що розраховується виходячи з суми витрат, понесених у зв"язку з придбанням такого активу, на загальну суму 39980000,00 грн., що призвело до несплати ОСОБА_3 податку на прибуток з доходів фізичних осіб за 2009 рік у сумі 5997000,00 грн., що більш ніж у 19824 разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян, який на момент вчинення злочину становив 302 грн. 50 коп., тобто є особливо великим розміром.

Будучи допитаним в судовому засіданні в якості підсудного ОСОБА_3 свою вину в скоєнні злочину не визнав та пояснив, що в результаті проведених угод з цінними паперами –простими векселями він отримав дохід в розмірі 10000грн., з яких сплатив податок. Інших доходів, з яких повинен був сплатити податок, він не мав. В угодах він виступав як фізична особа, а не як СГД, як зазначено в акті перевірки.

Дослідивши та перевіривши в повному обсязі докази обвинувачення, оцінивши їх з точки зору допустимості і достовірності, проаналізувавши і співставивши їх, в тому числі з показаннями підсудного і доказами захисту, суд вважає недоведеною вину ОСОБА_3 в інкримінованому йому злочині, виходячи при цьому з наступного.

Висновки органу досудового слідства про доведення вини ОСОБА_3 в умисному ухиленні від сплати податків, фактично ґрунтуються на показах свідків ОСОБА_7, ОСОБА_8, висновках Акта №3542/17/4/2375113337 від 02.06.2010 року, експертного дослідження від 25.06.2010 року.

Відповідно до Акта №3542/17/4/2375113337 від 02.06.2010 року "Про результати документальної невиїзної перевірки своєчасності, достовірності, повноти нарахування та сплати податку з доходів фізичних осіб відповідно до поданої декларації про одержані доходи за період з 01.01.2009 року по 31.12.2009 року СГД –фізичною особою ОСОБА_3, яка проведена Управлінням податкового контролю фізичних осіб ДПІ у Дарницькому районі м.Києва, якою встановлено порушення п.п. 9.6.2, п.9.6, ст. 9 Закону України "Про податок з доходів фізичних осіб" від 22.05.2003 року №889-ІУ, зі змінами та доповненнями, а саме: заниження позитивної різниці між доходом, отриманим платником податку від продажу окремого інвестиційного активу, та його вартістю, що розраховується виходячи з суми витрат, понесених у зв"язку з придбанням такого активу, на загальну суму 39980000,00грн., що призвело до несплати ОСОБА_3 податку на прибуток з доходів фізичних осіб за 2009 рік у сумі 5997000,00грн. (том 1, а.с. 12-17).

Допитана в судовому засіданні в якості свідка ОСОБА_7, підтвердила викладені в акті висновки.

Як вбачається з висновку експертного економічного дослідження від 25.06.2010 року (а.с. 82-92, том 1) з питання, викладеного в листі ДПІ у Дарницькому районі м.Києва від 24.06.2010 року № 4460/10/26-2/3, на який також посилається орган досудового слідства, доводячи вину ОСОБА_3, висновки, викладені в Акті ДПІ у Дарницькому районі м.Києва №3542/17/2375113337 від 02.06.2010 року документально та нормативно підтверджуються.

Свідок ОСОБА_8, покази якої були оголошені в судовому засіданні ( том 1, а.с. 119-121), на досудовому слідстві підтвердила висновки експертного економічного дослідження.

Проте, здобутими та дослідженими в судовому засіданні доказами, факти, викладені у вищезазначених документах спростовуються.

Як вбачається з висновку №11247/10-19 судово-економічної експертизи від 23.02.2011 року ( том 3, а.с. 3-12), висновки акту № 3542/17/4/2375113337 від 02.06.2010 року - нормативно та документально не підтверджуються.

Зазначене в акті від 02.06.2010р. отримання доходу в сумі 39980000,00грн. з операцій з векселями, здійсненого ОСОБА_3 за період з 29.12.2009р. по 31.12.2009 р., заниження ним об"єкта оподаткування за 2009 рік і донарахування до сплати податку на прибуток з доходів фізичних осіб у сумі 5997000,00грн., документально не підтверджується.

Інвестиційний прибуток, що підлягає включенню до складу загального місячного оподатковуваного доходу за договором від 29.12.2009 року № 9Б/34/10, складає 0,00грн. і визначається як різниця між:

- доходом від продажу інвестиційного активу –пакету простих векселів ТОВ "Інвестиційно-Промисловий союз"дорівнює договірній вартості пакету простих векселів ТОВ "Промислово-Інвестиційний союз", переданих гр.. ОСОБА_6 у розмірі 39970000грн.;

- вартістю інвестиційного активу, яка дорівнює сумі витрат, понесених у зв"язку з придбанням ( отриманням) простих векселів у їх векселедавця ТОВ "Промислово-Інвестиційний союз", які складають 39970000грн. ( частині договірної вартості векселів ТОВ "СТС Плюс", переданих за актом приймання-передачі цінних паперів від 29.12.2009 року до Договору від 29.12.2009 року № 507/09-Бв, в оформлення заборгованості за які було видано векселі ТОВ "Промислово-Інвестиційний союз").

- частина договірної вартості простих векселів ТОВ "СТС ПЛЮС", переданих гр.. ОСОБА_3 за актом приймання-передачі цінних паперів від 29.12.2009 року до Договору від 29.12.2009 року № 507/09-Бв у власність ТОВ "Промислово-Інвестиційний союз", в оформлення заборгованості за які було видано прості векселі ТОВ "Промислово-Інвестиційний союз", у сумі 39970000грн. –є витратами, понесеними у зв"язку з придбанням ( отриманням) простих векселів ТОВ "Промислово-Інвестиційний союз", переданих гр.. ОСОБА_6 за договором обміну цінних паперів від 29.12.2009 року № 9Б/34/10.

- Відображення в декларації гр.. ОСОБА_3 про доходи, одержані з 1 січня по 31 грудня 2009 року, зареєстрованого ДПІ у Дарницькому районі м.Києва 20.04.2010 року №309204 суми нарахованого доходу 39980000грн. та утриманого податку 1500грн. з урахуванням здійснених ним операцій з простими векселями в період з 29.12.2009 року по 31.12.2009 року не відповідає законодавству з питань оподаткування доходів фізичних осіб, зокрема, п.п. 4.2.13 п.4.2 ст.4 і п.п.9.6.6 п.9.6 ст. 9 Закону України "Про порядок з доходів фізичних осіб" від 22.05.2003 року №889-ІУ.

Суд вважає, що в основу вироку необхідно покласти саме висновок №11247/10-19 від 23.02.2011 року, оскільки він зроблений досвідченими, кваліфікованими експертами, які попереджені про кримінальну відповідальність за ст. 384 КК України (2341-14) та співвідноситься з іншими зібраними судовим слідством доказами, а саме:

Показами свідка ОСОБА_9, який в судовому засіданні показав, що між ним, як директором ТОВ "Промислово-Інвестиційний союз"та ОСОБА_3 через торгівця цінними паперами "ТОВ "Фінансовий ДІМ "Українські Інвестиції" був укладений договір купівлі простих векселів на суму 39980000грн. Розрахунок був комплексний, тобто частина вартості була сплачена готівкою, а частина векселями –10000грн. сплачено грошима і були передані векселі на суму 39970000грн.

Згідно з аудиторським висновком з окремих питань податкового обліку щодо оподаткування інвестиційного прибутку відповідно до чинного законодавства України, отриманого фізичною особою- резидентом України протягом 2009 року від 09.11.2010 року, інвестиційний прибуток розраховується як позитивна різниця між доходом, отриманим платником податку від продажу окремого інвестиційного активу, та його вартістю, що розраховується виходячи з суми витрат, понесених у зв"язку з придбанням такого активу.

Відповідно до Листа ДПА України від 19.06.2007 року № 12451/7/17-0717 (v2451225-07) "Щодо переліку документів, які підтверджують витрати громадян, в т.ч. нерезидентів, на придбання цінних паперів", обов"язковими документами, що підтверджують фактично понесені витрати на попереднє придбання цінних паперів фізичною особою –платником податку, є касові документи при готівкових розрахунках через касу або розрахункові документи при безготівкових розрахунках. Так як основна сума за договором купівлі-продажу грошовими коштами не сплачувалася, а була закрита вексельним зобов"язанням ТОВ "Промислово-Інвестиційний союз", то відповідно дохід фізичної особи ОСОБА_3 не виник, а виникне в періоді фактичного поступлення грошових коштів.

Вексель, який видається за придбання товарів ( робіт, послуг) – це цінний папір, який свідчить про зобов"язання векселедавця заплатити після настання терміну певну суму коштів власнику векселя. Видача ( передача) як простого, так і перевідного векселя припиняє зобов"язання по сплаті за товари ( роботи, послуги) і з моменту видачі векселя зобов"язання по договору між покупцем та продавцем замінюється вексельним зобов"язанням, тобто зобов"язанням погасити вексель у встановлений термін.

Інвестиційний прибуток в розмірі 10000грн., який задекларований в річній декларації ОСОБА_3 розрахований у відповідності до п. 9.6.2 Закону України "Про податок з доходів фізичних осіб"№ 889-ІУ від 22.05.2003 (889-15) року.

Крім того, Окружним адміністративним судом м.Києва 09.12.2010 року була прийнята постанова № 2а-13110/10/2670 за позовом ОСОБА_3 до ДПІ у Дарницькому районі м.Києва про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень, які були складені на підставі акту від 02.06.2010 року, згідно з якою визнати протиправними та скасувати податкові повідомлення –рішення ДПІ у Дарницькому районі м.Києва №0017541704/0/21275 від 14.06.2010 року, № 0017541704/1/ 26798 від 26.07.2010 року, № 0017541704/2/36433 від 30.09.2010 року.

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 09.06.2011 року № К/9991/23464/11постанова Окружного адміністративного суду м.Києва від 09.12.2010 року залишена в силі.

Аналізуючи докази в їх сукупності, суд приходить до висновку про відсутність в діях ОСОБА_3 складу злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України, а саме в умисному ухиленні від сплати податків, скоєними особою, яка зобов"язана сплачувати податки, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету держави грошових коштів в особливо великих розмірах.