428/6337/18 Про таємне викрадення чужого майна з корисливих мотивів та з метою особистого збагачення, скоєне шляхом вільного доступу до майна - 27.01.2022 Прийняття

Провадження № 51 - 3809 км 19Верховний Суд колегією суддів Другої судової палати Касаційного кримінального суду у складі:головуючого Наставного В.В.,суддів Ємця О.П., Слинька С.С., за участю: секретаря судового засідання Трутенко А.Ю., прокурора Вараниці В.М.,розглянув у відкритому судовому засіданні кримінальні провадження, внесені в Єдиний реєстр досудових розслідувань за № 12018130370000979 від 13 квітня 2018 року, № 1201813037000-1601 від 09 липня 2018 року, щодо

ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Кадіївка Луганської області, громадянина України, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1, проживаючого за адресою: АДРЕСА_2, раніше судимого двічі судимого, останній раз за вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 29 травня 2018 року за ст. 185 ч. 2 КК України до 2 років 2 місяців позбавлення волі,за ст. 185 ч. 2 КК України, за касаційною скаргою захисника засудженого ОСОБА_1 - адвоката Стародубцевої Л.О. на вирок Луганського апеляційного суду від 24 березня 2021 року щодо ОСОБА_1 .

Зміст оскаржуваного судового рішення і встановлені судами першої та апеляційної інстанцій обставини

Вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 26 листопада 2018 року ОСОБА_1 засуджено за ст. 185 ч. 2 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 6 місяців.

На підставі ст. 71 ч. 1 КК України до призначеного за цим вироком покарання частково приєднано не відбуту частину покарання за попереднім вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 29 травня 2018 року й остаточно призначено ОСОБА_1 покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 8 місяців. Початок строку відбування покарання ОСОБА_1 вказано обчислювати з дня винесення вироку 26 листопада 2018 року. Зараховано ОСОБА_1 в строк призначеного за даним вироком, строк відбутого покарання, з моменту його затримання за попереднім вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 29 травня 2018 року по день ухвалення цього вироку 26 листопада 2018 року. Вирішено питання щодо речових доказів та судових витрат.

Вироком суду ОСОБА_1 визнано винуватим та засуджено за вчинення кримінального правопорушення за наступних обставин.

13 квітня 2018 року близько 11-30 години ОСОБА_1, знаходячись на четвертому поверсі будинку за адресою: АДРЕСА_3, зайшов в кабінет № 6, де побачив, що в кабінеті нікого не має, та, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, діючи умисно, повторно, таємно, керуючись корисливим мотивом, взяв зі столу ноутбук марки "Lenovo", що належить ОСОБА_2, після чого з місця скоєння злочину зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд, чим спричинив потерпілій матеріальну шкоду, розмір якої за висновком судово-товарознавчої експертизи становить 4 500 грн.

Крім того, 06 червня 2018 року приблизно о 14-25 годині ОСОБА_1, перебуваючи на другому поверсі приміщення Управління Пенсійного фонду України в м. Сєвєродонецьку, вул. Шевченко, 9, зайшов у кабінет № 215, де побачив, що там нікого немає, та, переконавшись, що за його діями ніхто не спостерігає, діючи умисно, повторно, таємно, керуючись корисливим мотивом, взяв зі столу мобільний телефон марки "Samsung Galaxy А7" і гаманець із грошовими коштами, які належать ОСОБА_3, після чого з місця скоєння злочину зник, розпорядившись викраденим майном на власний розсуд, чим спричинив потерпілій матеріальну шкоду на суму 7 353 грн.

Ухвалою Луганського апеляційного суду від 28 травня 2019 року апеляційну скаргу обвинуваченого ОСОБА_1 залишено без задоволення, апеляційну скаргу прокурора задоволено частково. Вирок Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 26 листопада 2018 року стосовно ОСОБА_1 за ст. 185 ч. 2 КК України змінено, виключено із резолютивної частини вироку посилання суду щодо зарахування у строк призначеного ОСОБА_1 за цим вироком покарання строку відбутого покарання за попереднім вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 29 травня 2018 року з моменту його затримання за попереднім вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 29 травня 2018 року по 26 листопада 2018 року. Початок строку відбування покарання за ухваленим вироком ОСОБА_1 вказано обчислювати з 28 травня 2019 року. В іншій частині вирок суду залишено без зміни.

Постановою Третьої судової палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 12 лютого 2020 року частково задоволено касаційну скаргу прокурора, скасовано ухвалу Луганського апеляційного суду від 28 травня 2019 року щодо ОСОБА_1, в частині виключення із вироку Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 26 листопада 2018 року посилання щодо зарахування у строк призначеного покарання строку попереднього ув`язнення, і призначено новий розгляд у суді апеляційної інстанції. У решті судове рішення залишено без зміни.

Вироком Луганського апеляційного суду від 24 березня 2021 року частково задоволено апеляційну скаргу першого заступника прокурора Луганської області Мички В.І., вирок Сєвєродонецького міського суду Луганської обл. від 26 листопада 2018 року щодо ОСОБА_1 за ст. 185 ч. 2 КК України в частині призначення покарання скасовано та ухвалено новий вирок, яким ОСОБА_1 визнано винним у вчиненні злочину, передбаченого ст. 185 ч. 2 КК України, та призначено йому покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 6 місяців.

Початок строку відбування покарання ОСОБА_1 вказано обчислювати з 24 березня 2021 року.

На підставі ст. 534 ч. 1 КПК України зараховано в строк призначеного за цим вироком покарання строк перебування ОСОБА_1 у ДУ "Старобільській слідчий ізолятор" у зв`язку з розглядом цього кримінального провадження з 09.09.2018 р. по 29.12.2018 р. включно, з 19.03.2019 р. до 19.08.2019 р. включно та з 29.07.2020 р. по 23.03.2021 р. включно.

Запобіжний захід у кримінальних провадженнях № 12018130370000979 від 13.04.2018 р. та № 12018130370001601 від 09.07.2018 р. обвинуваченому ОСОБА_1 органом досудового розслідування та судом не обирався.

В іншій частині вирок суду залишено без зміни.

Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала

У касаційній скарзі захисник просить змінити вирок апеляційного суду щодо ОСОБА_1 та зарахувати в основний строк покарання строк його попереднього ув`язнення з 29 травня 2018 року по 24 березня 2021 року, тобто з моменту затримання по день винесення рішення Луганським апеляційним судом. Вважає, що апеляційним судом безпідставно не зараховано у строк призначеного за цим вироком ОСОБА_1 покарання термін його перебування в Державній установі "Харківська виправна колонія (№ 43)", а саме: з 26 липня 2018 року по 08 вересня 2018 року, з 30 грудня 2018 року по 18 березня 2018 року, з 20 серпня 2019 року по 28 липня 2020 року, що підтверджується наявними в матеріалах його особової справи довідками.

Заперечень на касаційну скаргу захисника від інших учасників судового провадження не надходило.

Позиції учасників судового провадження

В судовому засіданні прокурор вважав касаційну скаргу необґрунтованою і просив залишити її без задоволення.

Мотиви Суду

Заслухавши суддю-доповідача, доводи учасників судового провадження, перевіривши матеріали кримінального провадження та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів дійшла до наступних висновків.

Згідно зі ст. 433 КПК України суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин і не має права досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в оскарженому судовому рішенні, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу. Суд касаційної інстанції переглядає судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій у межах касаційної скарги.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених цим Кодексом, на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 цього Кодексу, та в якому наведені належні і достатні мотиви та підстави його ухвалення.

Обґрунтованість засудження ОСОБА_1 та правильність кваліфікації його дій за ст. 185 ч. 2 КК України у касаційній скарзі не оспорюються.

Відповідно до ст. 72 ч. 5 КК України попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими у частині першій цієї статті. При призначенні покарань, не зазначених у частині першій цієї статті, суд, враховуючи попереднє ув`язнення, може пом`якшити покарання або повністю звільнити засудженого від його відбування.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської обл. від 29 травня 2018 року ОСОБА_1 був засуджений за ст. 185 ч. 2 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 1 місяць. На підставі ст. 71 КК України до покарання призначеного за цим вироком частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 15 березня 2018 року у виді позбавлення волі строком 1 місяць та остаточно призначено йому покарання у виді позбавлення волі строком 2 роки 2 місяці. При цьому запобіжний захід ОСОБА_1 було залишено у виді домашнього арешту, а строк відбування покарання вказано обчислювати з дня його затримання.

За наданою ДУ "Старобільський слідчий ізолятор" інформацією на відповідний запит апеляційного суду, ОСОБА_1 був затриманий 17 липня 2018 року Сєвєродонецьким ВП ГУНП в Луганській області на підставі вироку Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 29 травня 2018 року і з цього дня обраховувався початок відбування ним покарання у виді позбавлення волі строком 2 роки 2 місяці.

Станом на 24 березня 2021 року засуджений ОСОБА_1 відбув призначене йому покарання за вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 29 травня 2018 року, а в даному кримінальному провадженні (справа № 428/6337/18, кримінальні провадження № 12018130370000979 від 13 квітня 2018 року та № 1201813037000-1601 від 09 липня 2018 року) ОСОБА_1 запобіжний захід не обирався.

Апеляційним судом також встановлено, що ОСОБА_1, який відбував покарання за вироком Сєвєродонецького міського суду Луганської області від 29 травня 2018 року, ухвалами суду від 31 липня 2018 року та від 29 грудня 2018 року ( т. 1, а. п. 29, 49), був залишений у Старобільському слідчому ізоляторі для розгляду вказаного кримінального провадження та перебував у слідчому ізоляторі з 09 вересня 2018 року до 29 грудня 2018 року.

Ухвалою Луганського апеляційного суду від 27 лютого 2019 року (т. 1, а.п. 92-93) ОСОБА_1 був залишений у Старобільському слідчому ізоляторі для розгляду вказаного кримінального провадження, де він перебував з 19 березня 2019 року до 19 серпня 2019 року.

Крім того, під час нового розгляду кримінального провадження в суді апеляційної інстанції ухвалою Луганського апеляційного суду від 28 лютого 2020 року (т. 2, а. п. 186) ОСОБА_1 був залишений у Старобільському слідчому ізоляторі для розгляду вказаного кримінального провадження, де він перебував з 29 липня 2020 року до 23 березня 2021 року.

Врахувавши вказані обставини та приписи ст. 534 КПК України, апеляційний суд правильно зарахував йому вищезазначені періоди перебування під вартою у слідчому ізоляторі в термін відбування покарання як таких, що були пов`язані із необхідністю розгляду вказаного кримінального провадження.

Отже, вирок суду апеляційної інстанції відповідає вимогам ст.ст. 370, 420 КПК України.

При цьому, безпідставними є доводи касаційної скарги захисника щодо необхідності також зарахувати ОСОБА_1 у строк основного покарання періоди його перебування під вартою в ДУ "Харківська виправна колонія (№ 43)" з 26 липня 2018 року по 08 вересня 2018 року, з 30 грудня 2018 року по 18 березня 2018 року, з 20 серпня 2019 року по 28 липня 2020 року, оскільки він перебував у вказаній установі на виконання попереднього вироку від 29 травня 2018 року щодо нього, де відбував покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 2 місяці, а не у зв`язку із його участю у вказаному кримінальному провадженні.

Істотних порушень кримінального процесуального закону, які були б підставами для скасування чи зміни судового рішення, також не виявлено.

Враховуючи зазначене, підстав для задоволення касаційної скарги, зміни вироку апеляційного суду щодо ОСОБА_1 та зарахування йому в основний строк покарання попереднього ув`язнення з 29 травня 2018 року по 24 березня 2021 року, колегія суддів не знаходить.

Керуючись ст.ст. 436, 438 КПК України, Суд

Вирок Луганського апеляційного суду від 24 березня 2021 року щодо ОСОБА_1 залишити без зміни, а касаційну скаргу його захисника - адвоката Стародубцевої Л.О. - без задоволення.