335/7543/17 Про таємне та відкрите викрадення чужого майна - 17.09.2019 Прийняття

розглянув у судовому засіданні касаційну скаргу захисника Кадуліної І.С. на вирок Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 18 січня 2018 року та ухвалу Апеляційного суду Запорізької області від 17 травня 2018 року щодо

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця та жителя АДРЕСА_1,

засудженого за вчинення кримінальних правопорушень, передбачених частинами 2 та 3 статті 185, частиною 2 статті 186, частинами 3 та 4 статті 358 Кримінального кодексу України (далі - КК).

Оскаржені судові рішення

1. Зазначеним вироком, залишеним без зміни апеляційним судом, ОСОБА_1 засуджено до покарання: за частиною 2 статті 185 КК - у виді позбавлення волі на строк 2 роки; за частиною 3 статті 185 КК - у виді позбавлення волі на строк 3 роки 6 місяців; за частиною 2 статті 186 КК - у виді позбавлення волі на строк 4 роки; за частиною 1 статті 358 КК - у виді обмеження волі на строк 1 рік; за частиною 4 статті 358 КК - у виді обмеження волі на строк 1 рік 6 місяців. На підставі частини 1 статті 70 КК за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, засудженому визначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

2. Відповідно до частини 5 статті 72 КК ОСОБА_1 зараховано у строк покарання строк попереднього ув`язнення з 25 травня по 20 червня 2017 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі, а з 21 червня 2017 року по 18 січня 2018 року - день за день відповідно.

3. Суд визнав ОСОБА_1 винуватим у крадіжках, крадіжках поєднаних з проникненням в інше приміщення, грабежі, а також підроблені та використанні завідомо підробленого документа, вчинених за обставин докладно відображених у вироку.

Вимоги і доводи касаційної скарги

4. Захисник у касаційній скарзі просить змінити на підставі, передбаченій пунктом 2 частини 1 статті 438 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК (4651-17) ), постановлені щодо ОСОБА_1 судові рішення та зарахувати йому в строк покарання термін попереднього ув`язнення з 25 травня 2017 року до набуття вироком законної сили, тобто по 17 травня 2018 року включно з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі. На думку скаржника суди мали застосувати до засудженого положення частини 5 статті 72 КК в редакції Закону України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув`язнення у строк покарання" (838-19) (далі - Закон №838-VIII (838-19) ), оскільки вказаний закон, відповідно до статті 5 КК має зворотну дію у часі.

5. Учасникам кримінального провадження було належним чином повідомлено про дату, час та місце касаційного розгляду, клопотань про його відкладення до суду касаційної інстанції не надходило.

Позиції інших учасників судового провадження

6. Прокурор у судовому засіданні вважав, що скаргу слід залишити без задоволення, оскільки засуджений не позбавлений права звернутись з вимогою про зарахування строку попереднього ув`язнення до суду за місцем відбування покарання.

Оцінка Суду

7. Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, перевіривши матеріали кримінального провадження, обговоривши наведені в скарзі доводи, суд касаційної інстанції дійшов висновку, що подана скарга підлягає задоволенню з огляду на таке.

8. Згідно з частиною 5 статті 72 КК (в редакції Закону №838-VIII (838-19) ), що діяла станом на 20 червня 2017 року, зарахування судом строку попереднього ув`язнення у разі засудження до позбавлення волі в межах того самого кримінального провадження, у межах якого до особи було застосовано попереднє ув`язнення, здійснюється з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

9. З 21 червня 2017 року набрали чинності зміни до згаданої норми КК, внесені Законом України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув`язнення" (2046-19) (далі - Закон № 2046-VIII (2046-19) ), відповідно до яких термін попереднього ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі з розрахунку день за день або за правилами, передбаченими частиною 1 статті 72 КК.

10. Як убачається з матеріалів провадження, ОСОБА_1 вчинив злочини в період з 10 березня 2017 року по 25 травня 2017 року, тобто до зміни у частині 5 статті 72 КК, був затриманий 25 травня 2017 року, а вирок вступив у законну силу 17 травня 2018 року.

11. Відповідно до правового висновку Великої Палати Верховного Суду викладеного у постанові від 29 серпня 2018 року-[1], у разі якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII (2046-19) , то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає частина 5 статті 72 КК в попередній редакції.

12. Отже, виходячи з такого висновку Великої Палати Верховного Суду весь строк попереднього ув`язнення засудженого до набрання вироком законної сили має зараховуватися за правилами частини 5 статті 72 КК в редакції, що діяла до 20 червня 2017 року включно.

13. Оскільки, судом першої інстанції до ОСОБА_1 неправильно застосовано кримінальний закон, а апеляційним судом допущеного порушення не виправлено, підлягають зміні як вирок так і ухвала.

На підставі викладеного, керуючись статтями 433, 436, 441, 442 КПК, Суд

Касаційну скаргу засудженого задовольнити.

Вирок Орджонікідзевського районного суду м. Запоріжжя від 18 січня 2018 року та ухвалу Апеляційного суду Запорізької області від 17 травня 2018 року щодо ОСОБА_1 змінити.

На підставі частини 5 статті 72 КК (в редакції Закону № 838-VIII (838-19) ) зарахувати засудженому ОСОБА_1 у строк покарання строк попереднього ув`язнення за період з 25 травня 2017 року по 17 травня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

головуючого	Бущенка А.П.,
суддів	Білик Н.В., Ємця О.П.,
за участю: секретаря судового засідання прокурора	Червінської М.П., Парусова А.М.,