2а-6158/12/1370 Про визнання протиправним та скасування рішень (наказів) Міністра оборони України про накладення дисциплінарного стягнення та звільнення з військової служби за службовою невідповідністю, поновлення на військовій службі, стягнення матеріального та грошового забезпечення за час вимушеного прогулу - 27.09.2016 Прийняття

за позовною заявою ОСОБА_4 до Міністра оборони України, військової частини А0780, командира військової частини А0780 про визнання протиправним та скасування рішень (наказів), поновлення на посаді, стягнення матеріального та грошового забезпечення за час вимушеного прогулу, провадження в якій відкрито за касаційною скаргою ОСОБА_4 на постанову Львівського окружного адміністративного суду від 16 квітня 2015 року та ухвалу Львівського апеляційного адміністративного суду від 9 липня 2015 року,

У липні 2012 року ОСОБА_4 звернувся до суду з вказаним позовом, в якому, з урахуванням збільшення позовних вимог просив:

- визнати протиправним рішення Міністра оборони України про накладення на нього - начальника відділу бойового забезпечення - заступника начальника штабу з бойового забезпечення військ військової частини А0780 - дисциплінарного стягнення - звільнення з військової служби за службовою невідповідністю та скасування положення пункту 2 наказу Міністра оборони України від 7 червня 2012 року № 387 "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності";

- визнати протиправним рішення Міністра оборони України про звільнення його з військової служби у запас через службову невідповідність та скасування положення пункту 2 наказу Міністра оборони України (по особовому складу) від 6 липня 2012 року № 542;

- визнати протиправним рішення командира військової частини А0780 про виключення його зі списків особового складу військової частини А0780 та скасування положення пункту 1 наказу командира військової частини А0780 (по стройовій частині) від 25 липня 2012 року № 183;

- поновити його на військовій службі на посаді начальника відділу бойового забезпечення - заступника начальника штабу з бойового забезпечення військ військової частини А0780;

- стягнути з військової частини А0780 на його користь матеріальне і грошове забезпечення за час вимушеного прогулу.

Справа розглядалася судами неодноразово.

Останньою постановою Львівського окружного адміністративного суду від 16 квітня 2015 року, залишеною без змін ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 9 липня 2015 року, в задоволенні позову відмовлено.

В обґрунтування касаційної скарги позивач посилається на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, у зв'язку з чим ставить питання про скасування зазначених рішень та прийняття нової постанови про задоволення позову.

В запереченні на касаційну скаргу військова частини А0780 просить залишити без змін рішення судів попередніх інстанцій, посилаючись на їх законність і обґрунтованість.

Заслухавши доповідь судді, пояснення представників осіб, які беруть участь у розгляді справи, обговоривши доводи касаційної скарги, перевіривши матеріали справи та рішення, що приймалися під час її розгляду, колегія суддів вважає, що касаційна скарга задоволенню не підлягає з огляду на таке.

Судами встановлено, що ОСОБА_4 проходив публічну службу в Збройних Силах України за контрактом. В період з 4 лютого 2006 року по 4 лютого 2012 року перебував на посаді командира військової частини А4623, що дислокується в міста Кам'янка-Бузька Львівської області, остання займана посада - начальник відділу штабу з бойового забезпечення військ повітряного командування "Захід", військове звання "полковник".

В період з 22 лютого по 23 квітня 2012 року Жовківською міжрайонною державною фінансовою інспекцію Львівської області проведено ревізію фінансово-господарської діяльності військової частини А4623 за період з 1 січня 2010 року по 31 січня 2012 року, під час якої виявлено факти здійснення виплат грошових коштів з каси фінансово-економічної служби військової частини у добровільному порядку за рішеннями та виконавчими листами Мукачівського міськрайонного суду Закарпатської області, без відкриття виконавчих проваджень органами державної виконавчої служби, а також порушення фінансової дисципліни щодо розпорядження бюджетними коштами.

За наслідками отримання та опрацювання даної інформації Департамент правового забезпечення Міністерства оборони України звернувся до Міністра оборони України з доповідною запискою від 5 квітня 2012 року № 287/3/1164 щодо неналежного представництва службовими особами військової частини А 4623 інтересів військової частини та порушення ними вимог Інструкції з організації представництва інтересів Міністерства оборони України, органів військового управління, армійських корпусів, повітряних командувань, з'єднань, військових частин, військових навчальних закладів, установ та організацій Збройних Сил України під час розгляду справ судами загальної юрисдикції, ведення претензійно-позовної роботи та виконання рішень судів, затвердженої наказом Міністра оборони України від 14 грудня 2007 року № 686 (далі - Інструкція № 686). Окрім цього, запропоновано провести службове розслідування щодо виявлених фактів, а також оскаржити у встановленому порядку рішення Мукачівського міськрайонного суду Закарпатської області. З вказаними пропозиціями Міністр оборони України погодився, про що зазначив в резолюції на документі від 6 квітня 2012 року.

Наказом Міністра оборони України від 20 квітня 2012 року № 267 призначено службове розслідування щодо уточнення причин та умов, що сприяли неналежному представництву інтересів військової частини А4623 та порушенню вимог нормативно-правових актів, матеріали якого зобов'язано надати 11 травня 2012 року, а наказом від 15 травня 2012 року № 5933/з термін проведення службового розслідування продовжено до 25 травня 2012 року.

Під час службового розслідування головою комісії з проведення службового розслідування на підставі пункту 2.2 Інструкції про порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України № 82 від 15 березня 2004 року (z0385-04) , 4 травня 2012 року та 16 травня 2012 року відібрано у ОСОБА_4 пояснення по суті предмета розслідування, в процесі чого останній пояснив, що наказ Міністра оборони України від 14 грудня 2007 року № 686 у військову частину надходив, як командир військової частини він наклав резолюцію щодо організації його виконання. Апеляційного оскарження рішень суду про стягнення грошових сум з військової частини не організовував в силу своєї некомпетентності. На копіях рішень судів, які надходили у військову частину, резолюції не накладав. При особистому зверненні з позовом до суду про стягнення коштів заходів для представництва військової частини шляхом доповіді по команді не вживав, оскільки не знав про необхідність доповісти. Рішення про добровільну сплату присуджених судами коштів приймав самостійно.

За результатом службового розслідування складено акт від 25 травня 2012 року, затверджений Міністром оборони України 29 травня 2012 року, в якому викладено обставини та характер вчинених порушень по службі, їх наслідки та зазначено винних осіб.

Так, службовим розслідуванням встановлено наступні порушення.

Впродовж 2010 року у військовій частині А 4623 проведено виплати грошових коштів з каси фінансово-економічної служби у добровільному порядку за рішеннями та виконавчими листами Мукачівського міськрайонного суду Закарпатської області, без відкриття виконавчих проваджень органами державної виконавчої служби, дванадцятьом військовослужбовцям цієї частини на загальну суму 969 014,40 грн. Рішеннями Мукачівського міськрайонного суду Закарпатської області задовольнялись позовні вимоги колишніх та теперішніх військовослужбовців військової частини А 4623 про стягнення компенсації за продовольчий пайок, надбавки за безперервну військову службу в Збройних Силах України, заборгованість за найм житла. Усі судові рішення, про які зазначено в акті службового розслідування, прийняті заочно в порядку цивільного судочинства України, тобто без участі представника військової частини А 4623. Зокрема, під час розгляду Мукачівським міськрайонним судом Закарпатської області справ № 2-3275/08 та № 2-3620 командир військової частини А 4623 полковник ОСОБА_4 та тимчасово виконувач обов'язки командира військової частини А 4623 підполковник ОСОБА_8, в порушення вимог пункту 1.4 Інструкції № 686, направили до суду клопотання від 12 листопада 2008 року № 854 та від 10 листопада 2009 року № 873 про розгляд справ без участі представника військової частини. У рішенні Мукачівського міськрайонного суду Закарпатської області від 27 листопада 2008 року у справі № 2-3275/08 одним із позивачів була дружина ОСОБА_4 зазначено, що представник відповідача в судове засідання не з'явився, однак, командир військової частини А 4623 подав суду в письмовій формі заяву, в якій просив справу розглянути за відсутності представника військової частини. Заперечення на позовну заяву у цій справі, як і в інших, не подавались.

Крім того, командир військової частини А 4623 полковник ОСОБА_4 будучи відповідальним за стан роботи з організації представництва інтересів у військовій частині А 4623, подав спільний з юрисконсультом та начальником фінансово-економічної служби військової частини А4623 позов до військової частини А 4623 про стягнення коштів, в порушення вимог статті 12 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, безпосередньому командиру (начальнику) з метою забезпечення належного представництва військової частини в судовому процесі, про що не доповів.

В порушення вимог пункту 2.6, 3.7 та 3.11.1 Інструкції № 686 та вимог Інструкції з діловодства у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 11 листопада 1998 року № 400, полковник ОСОБА_4 не забезпечив реєстрацію судових документів у журналі реєстрації вхідних документів військової частини А 4623, передачу інформації про надходження інших рішень і виконавчих листів та передачу судових документів юрисконсульту частини не здійснював. На згаданих судових документах, у порушення вимог Інструкції № 400, пунктів 3.7, 3.8 Інструкції № 686 віз (резолюцій) не проставляв, завдань юрисконсульту та начальнику фінансово-економічної служби щодо здійснення представництва інтересів частини не визначав.

Крім того, відповідно до довідки військової частини А4623 від 4 травня 2012 року № 709 у справі щодо листування з питань претензійної, договірної, позовної роботи та представництва інтересів у судах за 2008-2009 роки матеріалів листування з Мукачівського міськрайонного суду Закарпатської області не обліковано, за винятком судової повістки щодо розгляду адміністративної справи № 2-а-210/08.

Також встановлено, що з метою унеможливлення оскарження рішень Мукачівського міськрайонного суду Закарпатської області вищестоящим командуванням та приховування існування таких судових рішень від вищестоящого командування військові службові особи військової частини А4623, діючи в особистих інтересах та в інтересах третіх осіб, протягом 2010 року при наданні щомісячної узагальненої звітності з питань претензійно-позовної роботи до військової частини А0780 вносили завідомо неправдиві відомості у "Дані щодо позовних заяв, пред'явлених до військової частини А 4623" та "Довідки про безспірне стягнення коштів за рішеннями судів у військовій частині А 4623" від 6 квітня 2010 року № 478, від 6 травня 2010 року № 632, від 3 вересня 2010 року № 1274, від 4 жовтня 2010 року № 1442, від 1 листопада 2010 року № 1584, 2 грудня 2010 року № 1843, форма яких встановлена додатками 9 та 16 до Інструкції № 686, щодо відсутності таких позовів та стягнень (виплат).

При зверненні військовослужбовців з приводу виплати зазначених коштів з каси військової частини на підставі виконавчих листів та рішень Мукачівського районного суду Закарпатської області, полковник ОСОБА_4, в порушення вимог пункту 4.7.1 Інструкції № 686 та пункту 3.1.2 Положення фінансове господарство військової частини Збройних Сил України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 28 жовтня 2006 року № 625, яке діяло на той час (далі Положення № 625), надавав дозвіл начальнику фінансового органу військової частини А 4623 при наявності залишку коштів на рахунку військової частини здійснити виплату відповідних сум з неналежного КЕКВ 1112 "Грошове забезпечення військовослужбовців" та не надавав доручень юрисконсульту військової частини А 4623 на оскарження згаданих судових рішень. При цьому зазначено, що фінансування виплат компенсацій за продовольчий пайок і піднайом житла у Міністерстві оборони України здійснюється по КЕКВ 1133 "Продовольче забезпечення", КЕКВ 1134 "Оренда житла для військовослужбовців" відповідно. Згідно з вимогами пункту 2.3.1 Положення № 625 відповідальність за дотримання фінансової дисципліни у військовій частині несе командир військової частини та начальник фінансового органу, які зобов'язані забезпечити дотримання її всіма посадовими особами частини.

З письмових пояснень ОСОБА_4 під час службового розслідування встановлено, що рішення про виплату у військовій частині А 4623 коштів на підставі рішень та виконавчих листів суду він приймав самостійно.

Крім того, встановлено, що виявленим обставинам, про які зазначено вище, вже надавалась правова оцінка.

Відповідно до наказу командира військової частини А 0780 від 4 квітня 2012 року № 148 "Про призначення службового розслідування по встановленню причин та умов, що сприяли порушенню вимог нормативно-правових актів у сфері організації фінансового господарства та претензійно-позовної роботи посадовими особами військової частини А4623" проводилось службове розслідування, за наслідками якого командир військової частини А 0780 видав наказ № 187 від 28 квітня 2012 року, відповідно до якого причинами правопорушення стали відсутність належного обліку, опрацювання та аналізу судових справ та документів виконавчого провадження, неналежна організація претензійно-позовної роботи у військовій частині А 4623 та неналежне виконання обов'язків, визначених Інструкцією № 686 з боку командування військової частини, юрисконсульта і начальника фінансово-економічної служби військової частини А 4623.

Згідно з пунктом 5 цього наказу за невиконання вимог статті 67 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України щодо керівництва фінансовою діяльністю у військовій частині, підпунктів 2.6, 3.7 Інструкції з організації представництва інтересів Міністерства оборони України, органів військового управління, армійських корпусів, повітряних командувань, з'єднань військових частин, військових навчальних закладів, установ, організацій Збройних Сил України під час розгляду справ судами загальної юрисдикції, ведення претензійно-позовної роботи та виконання рішень судів, затвердженої наказом Міністра оборони України від 14 грудня 2007 року № 686, щодо організації захисту інтересів підпорядкованої військової частини в суді під час перебування на посаді командира військової частини А4623 полковника ОСОБА_4 попереджено про неповну службову відповідність та вирішено розглянути його на атестаційній комісії військової частини А 0780 на предмет подальшого проходження військової служби.

Під час проведення вказаного вище (першого) службового розслідування командир військової частини А 0780 провів співбесіду з позивачем, під час якої ОСОБА_4 визнав свою вину у вчиненні правопорушень, які виявлено при проведенні службового розслідування, зокрема, в особистій недисциплінованості та неналежному ставленні до виконання службових обов'язків під час перебування на посаді командира військової частини А 4623. Його вина щодо неналежного керівництва фінансовою діяльністю у підпорядкованій військовій частині та незабезпечення належного захисту інтересів Міністерства оборони України та Збройних Сил України під час розгляду судових справ повністю доведена. Аркуш співбесіди підписано ОСОБА_4 без будь-яких зауважень.

Комісія з проведення службового розслідування, сформована на підставі наказу Міністра оборони України від 20 квітня 2012 року № 267, прийшла до висновку, що службове розслідування, призначене відповідно до наказу командира військової частини А 0780 від 4 квітня 2012 року № 148 (зі змінами) проведено неповно і не всебічно, а застосовані до військовослужбовців дисциплінарні стягнення не відповідають тяжкості вчиненого ними правопорушення. У зв'язку з чим, наказ командира військової частини А 0780 від 28 квітня 2012 року № 187 комісією запропоновано скасувати і накласти на ОСОБА_4 дисциплінарне стягнення у виді звільнення з військової служби за службовою невідповідністю. При цьому зазначила, що притягнення до дисциплінарної відповідальності ОСОБА_4 наказом від 28 квітня 2012 року № 187 відбулось з порушенням вимог Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України та Інструкції № 686.

За результатами службового розслідування встановлено, що службовими особами військової частини А 4623, зокрема, позивачем, та військової частини А0780 порушено вимоги нормативно-правових актів України щодо організації та ведення претензійно-позовної роботи та фінансового господарства, та збільшення бюджетного фінансування військової частини А 4623 вищестоящим фінансовим органом на підставі заявок з недостовірною інформацією, внаслідок чого з реєстраційних рахунків військової частини реально стягнуто бюджетні кошти у розмірі 509 116,00 грн.

Наказом Міністра оборони України від 7 червня 2012 року № 387 "Про притягнення до дисциплінарної відповідальності" скасовано наказ командира військової частини А 0780 від 28 квітня 2012 року № 187 "Про результати службового розслідування по встановленню причин та умов, що сприяли порушенню вимог нормативно-правових актів у сфері організації фінансового господарства та претензійно-позовної роботи посадовими особами військової частини А4623", а також за порушення вимог статей 8, 11, 12, 16, 58, 59, 66, 67 Статуту внутрішньої служби Збройних Сил України, пунктів 1.4, 3.7, 3.8, 3.1.11, 4.7.1 Інструкції, затвердженої наказом Міністра оборони України № 686, пункту 3.1.2 Положення про фінансове господарство військової частини Збройних сил України, затвердженого наказом Міністра оборони України від 28 жовтня 2006 року № 625, накладено на начальника відділу бойового забезпечення - заступника начальника штабу з бойового забезпечення військ військової часини А 0780 полковника ОСОБА_4 дисциплінарне стягнення у вигляді звільнення з військової служби за службовою невідповідністю. 21 червня 2012 року вказаний наказ доведено до відома ОСОБА_4 під розписку.

Наказом Міноборони України від 6 липня 2012 року № 542 (по особовому складу) полковника ОСОБА_4, начальника відділу бойового забезпечення - заступника начальника штабу з бойового забезпечення військ повітряного командування "Захід" звільнено з військової служби у запас за пунктом "е" статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" (через службову невідповідність).

25 липня 2012 року наказом командира військової частини А 0780№ 183 (по стройовій частині) ОСОБА_4 виключено зі списків особового складу та усіх видів забезпечення, з направленням на військовий облік до Радехівсько-Кам'янка-Бузького ОРВК Львівської області.

Частиною другою статті 19 Конституції України встановлено, що органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до пункту "е" частини шостої та частини восьмої статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби через службову невідповідність в порядку, передбаченому положеннями про проходження військової служби громадянами України.

Згідно з Законом України "Про військовий обов'язок і військову службу" (2232-12) Указом Президента України від 10 грудня 2008 року № 1153/2008 (1153/2008) затверджено Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України (далі - Положення № 1153), що застосовується також до відносин, що виникають у зв'язку з проходженням у Збройних Силах України кадрової військової служби особами офіцерського складу до їх переходу в установленому порядку на військову службу за контрактом або звільнення з військової служби.

Згідно з пунктом 12 Положення № 1153 (1153/2008) встановлення, зміна або припинення правових відносин військовослужбовців, які проходять військову службу за контрактом та за призовом осіб офіцерського складу (зокрема, звільнення з військової служби) оформлюється письмовими наказами по особовому складу на підставі відповідних документів, перелік та форма яких встановлюються Міністерством оборони України. Контракт припиняється (розривається), а військовослужбовець звільняється з військової служби (крім випадку, передбаченого пунктом 195 цього Положення), як передбачено у пункті 35 Положення № 1153 (1153/2008) за рішенням командування військової частини за наявності підстав, передбачених пунктами "е" частини шостої статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу".

Відповідно до пункту 225 Положення № 1153 (1153/2008) звільнення військовослужбовців з військової служби на підставах, передбачених частинами шостою і сьомою статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" у військових званнях до генерал-лейтенанта (віце-адмірала) включно за будь-якою підставою здійснюється Міністром оборони України. Згідно з пунктом 228 цього Положення звільнення з військової служби через службову невідповідність здійснюється у разі застосування до військовослужбовця відповідного дисциплінарного стягнення, передбаченого Дисциплінарним статутом Збройних Сил України. Законом України від 5 березня 2009 року N 1068-VI "Про Дисциплінарний статут служби цивільного захисту" (1068-17) від 5 березня 2009 року N 1068-VI затверджено Дисциплінарний статут служби цивільного захисту (далі - Дисциплінарний статут).

Статтею 1 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України, затвердженого Законом України від 24 березня 1999 року № 551-XIV (551-14) (далі - Дисциплінарний статут) встановлено, що військова дисципліна це бездоганне і неухильне додержання всіма військовослужбовцями порядку і правил, встановлених військовими статутами та іншим законодавством України.

За змістом статті 4 Дисциплінарного статуту військова дисципліна зобов'язує кожного військовослужбовця додержуватися Конституції та законів України, Військової присяги, неухильно виконувати вимоги військових статутів, накази командирів.

За стан дисципліни у військовому з'єднанні, частині (підрозділі), закладі та установі, як зазначено у статті 5 Дисциплінарного статуту, відповідає командир. Інтереси захисту Вітчизни зобов'язують командира постійно підтримувати військову дисципліну, вимагати її додержання від підлеглих, не залишати поза увагою жодного дисциплінарного правопорушення. Діяльність командира щодо підтримання військової дисципліни оцінюється не кількістю накладених ним дисциплінарних стягнень, а виконанням обов'язків з додержанням вимог законів і статутів Збройних Сил України, повним використанням дисциплінарної влади для наведення порядку і запобігання порушенням військової дисципліни. Командир, який не забезпечив додержання військової дисципліни та не вжив заходів для її відновлення, несе встановлену законом відповідальність. Згідно зі статтею 9 Дисциплінарного статуту право командира - віддавати накази і розпорядження, а обов'язок підлеглого - їх виконувати, крім випадку віддання явно злочинного наказу чи розпорядження. Наказ має бути виконаний сумлінно, точно та у встановлений строк.

Відповідно до статті 7 Дисциплінарного статуту застосовувати заохочення та накладати дисциплінарні стягнення можуть тільки прямі командири та командири, визначені в розділі 3 цього Статуту. Згідно зі статтею 12 Дисциплінарного статуту Верховний Головнокомандувач Збройних Сил України, Міністр оборони України, начальник Генерального штабу - Головнокомандувач Збройних Сил України користується дисциплінарною владою у повному обсязі цього Статуту, крім відповідних повноважень, визначених цим Статутом для кожного з них особисто.

Відповідно до пункту "є" статті 68 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України визначено, що на молодших та старших офіцерів може бути накладене дисциплінарне стягнення - звільнення з військової служби за службовою невідповідністю.

Статтею 83 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України встановлено, що на військовослужбовця, який порушує військову дисципліну або громадський порядок, можуть бути накладені лише ті дисциплінарні стягнення, які визначені цим Статутом і відповідають військовому званню військовослужбовця та дисциплінарній владі командира, що вирішив накласти на винну особу дисциплінарне стягнення.

Прийняттю рішення командиром про накладення на підлеглого дисциплінарного стягнення може передувати службове розслідування. Воно проводиться з метою уточнення причин і умов, що сприяли вчиненню правопорушення, та ступеня вини (стаття 84 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України). Службове розслідування призначається письмовим наказом командира, який вирішив притягти військовослужбовця до дисциплінарної відповідальності.

Після розгляду письмової доповіді про проведення службового розслідування командир проводить бесіду з військовослужбовцем, який вчинив правопорушення. Якщо вину військовослужбовця повністю доведено, командир приймає рішення про накладення дисциплінарного стягнення (стаття 86 Дисциплінарного статуту). Під час накладення дисциплінарного стягнення та обрання його виду враховується: характер та обставини вчинення правопорушення, його наслідки, попередня поведінка військовослужбовця, а також тривалість військової служби та рівень знань про порядок служби. Рішення про звільнення або притягнення до дисциплінарної відповідальності військовослужбовця оскаржується в установленому законом порядку (стаття 87-1 Дисциплінарного статуту). Старший командир має право скасовувати дисциплінарні стягнення, накладені молодшим командиром, якщо він визнає, що стягнення не відповідає тяжкості вчиненого правопорушення, та накладати своєю владою більш суворі стягнення (стаття 94 Дисциплінарного статуту).

Відповідно до підпункту 29 пункту 10 Положення про Міністерство оборони України, затвердженого Указом Президента України від 6 квітня 2011 року № 406/2011 (406/2011) Міністр оборони України скасовує повністю чи в окремій частині акти підпорядкованих Міноборони України органів військового управління, що суперечать Конституції України (254к/96-ВР) , іншим актам законодавства України та актам Міноборони України.

З метою застосування єдиного порядку проведення службового розслідування стосовно військовослужбовців у Збройних Силах України наказом Міністра оборони України від 15 березня 2004 року № 82 (z0385-04) затверджено Інструкцію про порядок проведення службового розслідування у Збройних силах України (далі - Інструкція № 82), яка визначає підстави, порядок призначення і проведення службового розслідування стосовно військовослужбовців Збройних Сил України, які допустили правопорушення (порушення військової дисципліни та громадського порядку). У пункті 1.2 цієї Інструкції наведено перелік підстав для проведення службового розслідування, серед яких такі, як: невиконання або неналежного виконання військовослужбовцем службових обов'язків, що загрожувало життю і здоров'ю особового складу, цивільного населення або заподіяло матеріальну чи моральну шкоду; невиконання або недбалого ставлення до виконання вимог наказів та інших керівних документів, що могло негативно вплинути чи вплинуло на стан боєздатності, бойової готовності підрозділу чи військової частини. Службове розслідування може проводитися і в інших випадках з метою уточнення причин та умов, що сприяли правопорушенню, та встановлення ступеня вини посадових осіб. Згідно з пунктом 1.3 Інструкції № 82 (z0385-04) рішення про проведення службового розслідування приймається командиром (начальником), який має право видавати письмові накази та накладати на підлеглого дисциплінарне стягнення. Міністр оборони України та начальник Генерального штабу Збройних Сил України та їх заступники можуть призначати службові розслідування безпосередньо або доручати їх проведення підпорядкованим посадовим особам. Відповідно до підп. 4.1 та 4.2 Інструкції № 82 (z0385-04) за результатами службового розслідування складається акт, який підписується особами, якими воно проводилося. Відповідно до пунктів 5.1. та 5.5 Інструкції № 82 (z0385-04) посадова особа, яка призначала службове розслідування, розглядає у 10-денний термін акт та всі інші матеріали службового розслідування і приймає відповідне рішення, яке може бути оскаржено зацікавленими особами в порядку, встановленому розділом 5 Дисциплінарного статуту Збройних Сил України.

Загальні права та обов'язки військовослужбовців Збройних Сил України і їх взаємовідносини, обов'язки основних посадових осіб полку і його підрозділів, правила внутрішнього порядку у військовій частині та її підрозділах визначає Статут внутрішньої служби Збройних Сил України, затверджений Законом України від 24 березня 1999 року № 548-XIV (548-14) (далі - Статут внутрішньої служби).

Відповідно до статей 5 та 8 цього Статуту внутрішня служба - це система заходів, що вживаються для організації повсякденного життя і діяльності військової частини, підрозділів та військовослужбовців згідно з цим Статутом та іншими нормативно-правовими актами. Відповідальність за стан внутрішньої служби у військових частинах покладається на всіх прямих начальників, які повинні подавати допомогу підпорядкованим військовим частинам і підрозділам в організації та забезпеченні виконання вимог внутрішньої служби і систематично перевіряти її стан.

Відповідно до статті 16 Статуту внутрішньої служби кожний військовослужбовець зобов'язаний виконувати службові обов'язки, що визначають обсяг виконання завдань, доручених йому за посадою. Ці обов'язки визначаються статутами Збройних Сил України, а також відповідними посібниками, порадниками, положеннями, інструкціями.

Командир (начальник), відповідно до статті 58 Статуту внутрішньої служби, є єдиноначальником і особисто відповідає перед державою за бойову та мобілізаційну готовність довіреної йому військової частини, корабля (підрозділу); за забезпечення охорони державної таємниці; за бойову підготовку, виховання, військову дисципліну, морально-психологічний стан особового складу; за внутрішній порядок, стан і збереження озброєння, боєприпасів, бойової та іншої техніки, пального і матеріальних засобів; за всебічне забезпечення військової частини, корабля (підрозділу); за додержання принципів соціальної справедливості. Командир (начальник) відповідно до посади, яку він займає, повинен діяти самостійно і вимагати від підлеглих виконання вимог Конституції України (254к/96-ВР) , законів України, статутів Збройних Сил України та інших нормативно-правових актів.

Перелік обов'язків командира (начальника) наведено у статті 59 Статуту Внутрішньої служби, серед яких: знати стан справ у дорученій йому військовій частині, на кораблі (у підрозділі), ділові, морально-психологічні якості безпосередньо підпорядкованих військовослужбовців, бойову та іншу техніку, озброєння, що є в частині, на кораблі (у підрозділі), вміло керувати військовою частиною, кораблем (підрозділом) як у повсякденному житті, так і під час виконання бойових завдань; завжди мати точні відомості про особовий склад, озброєння, боєприпаси, бойову та іншу техніку, пальне, матеріальні засоби (кошти), що є у військовій частині, на кораблі (у підрозділі) за штатом, списком і в наявності; встановлювати у військовій частині, на кораблі (у підрозділі) такий внутрішній порядок, який гарантував би неухильне виконання законів України і положень статутів Збройних Сил України; показувати приклад дисциплінованості, неухильного виконання вимог законодавства, наказів і розпоряджень командирів (начальників).

Відповідно до пункту 1.4 Інструкції № 686 з метою забезпечення належної організації представництва командири військових частин зобов'язані постійно здійснювати заходи щодо усунення причин та умов, які стали підставами для звернення з позовами (скаргами) до суду; видавати накази про затвердження інструкцій щодо порядку здійснення представництва у військовій частині, у яких чітко визначати обов'язки служб, відділів, управлінь (далі - підрозділи) та конкретних посадових (службових) осіб, на яких покладається ведення цієї роботи; забезпечувати належний облік, опрацювання та аналіз судових справ і документів виконавчого провадження; забезпечувати належний захист інтересів Міністерства оборони України та Збройних Сил України під час розгляду судових справ, оскарження в апеляційному та касаційному порядку всіх рішень (за винятком випадків, передбачених цією Інструкцією), прийнятих не на користь військових частин, за необхідності вживати належних заходів щодо поновлення строків на апеляційне та касаційне оскарження; забезпечувати своєчасну сплату державного мита за подання позовних заяв, апеляційних і касаційних скарг та інших, пов'язаних зі здійсненням представництва, витрат; організовувати ефективну взаємодію з відповідними військовими прокуратурами щодо участі їх представників у судових засіданнях, а також апеляційного та касаційного оскарження рішень, винесених не на користь військових частин, якими порушені інтереси держави.

Згідно з пунктом 1.6 Інструкції № 686 недодержання встановленого цією Інструкцією порядку організації представництва є порушенням військової та трудової дисципліни і тягне за собою притягнення до відповідальності винних посадових (службових) осіб згідно з чинним законодавством України.

Відповідно до пункту 3.7 Інструкції № 686 позовні заяви, отримані військовою частиною, після їх реєстрації в Журналі реєстрації вхідних документів (додаток 15 до наказу Міністра оборони України від 11 листопада 1998 року № 400 "Про затвердження Інструкції з діловодства у Збройних Силах України"(зі змінами) (далі - журнал реєстрації вхідних документів), негайно подаються командиру військової частини, який невідкладно організовує роботу щодо захисту інтересів військової частини. Після розгляду командиром військової частини позовна заява невідкладно передається до юридичної служби (юрисконсульту), яка обліковує її в Журналі обліку позовних заяв, пред'явлених до військової частини (додаток 8 до Інструкції), та забезпечує збереження шляхом підшивання до відповідної справи. Юридична служба (юрисконсульт) військової частини за участю відповідальних підрозділів та фінансової (фінансово-економічної) служби готує письмовий відзив (заперечення) стосовно позовних вимог. За необхідності, юридична служба (юрисконсульт) військової частини готує та подає зустрічний позов у порядку, встановленому підрозділом 3.6 цієї Інструкції. Відзив на позовну заяву після його візування керівниками відповідального підрозділу, фінансово-економічної та юридичної служб підписується командиром військової частини або посадовою (службовою) особою, уповноваженою на здійснення таких дій відповідною довіреністю. Після підписання відзив на позовну заяву реєструється в журналі реєстрації вихідних документів та обліковується юридичною службою (юрисконсультом) у Журналі обліку позовних заяв, пред'явлених до військової частини (додаток 8 до Інструкції). Відзив обліковується юридичною службою (юрисконсультом) у Журналі обліку позовних заяв, пред'явлених до військової частини (додаток 8 до Інструкції). Рішення про визнання позову, а також про укладення мирової угоди приймається командиром військової частини виключно після отримання письмової згоди керівника структурного підрозділу Міністерства оборони України, Генерального штабу Збройних Сил України, визначеного відповідальним за бюджетну програму, за якою передбачено стягнення коштів (його правонаступника), або заступника Міністра оборони України (згідно з розподілом функціональних повноважень).

Відповідно до пункту 3.8 Інструкції № 686 рішення, постанови та ухвали судів після їх реєстрації в журналі реєстрації вхідних документів негайно доповідаються командиру військової частини. Після розгляду вищезазначених документів командиром військової частини рішення (постанови) та ухвали суду передаються до юридичної служби (юрисконсульту), яка обліковує його у відповідному журналі обліку позовних заяв та забезпечує їх збереження шляхом підшивання до відповідної справи. У разі винесення рішення (постанови) або ухвали суду не на користь військової частини юридична служба (юрисконсульт), за участю відповідальних підрозділів та фінансової служби, у визначені законодавством терміни здійснює підготовку та подання заяви про апеляційне оскарження та апеляційної (касаційної) скарги. У разі ненадходження до військової частини рішення, постанови або ухвали суду, проголошених у судовому засіданні в присутності повноважного представника військової частини, підготовка та подання заяви про апеляційне оскарження та апеляційної (касаційної) скарг здійснюються з урахуванням процесуальних строків, відлік яких розпочинається з дня такого судового засідання.

Якщо рішення, постанову або ухвалу суду винесено за відсутності повноважного представника військової частини в судовому засіданні, підготовка та подання заяви про апеляційне оскарження та апеляційну (касаційну) скаргу здійснюються після її надходження до військової частини згідно з відповідним процесуальним законодавством з поданням (за необхідності) заяви про поновлення строків апеляційного (касаційного) оскарження.

За наявності відповідних підстав та у межах строку апеляційного (касаційного) оскарження юридична служба (юрисконсульт) подає командиру військової частини узгоджені з фінансово-економічною службою та відповідальними підрозділами пропозиції щодо не оскарження винесеного не на користь військової частини рішення (постанови) або ухвали суду. Одночасно подається проект наказу про призначення розслідування за цим фактом стосовно встановлення винних осіб та прийняття рішення щодо відшкодування збитків.

Командир військової частини негайно подає у встановленому порядку доповідь заступнику Міністра оборони України (згідно з розподілом функціональних повноважень) або керівнику структурного підрозділу Міністерства оборони України, Генерального штабу Збройних Сил України, визначеного відповідальним за бюджетну програму, за якою передбачено стягнення коштів (його правонаступника), і за отриманням його письмової згоди надає повноваження представнику у справі стосовно не оскарження такого рішення (постанови) або ухвали суду.

У разі неотримання згоди заступника Міністра оборони України (згідно з розподілом функціональних повноважень) або керівника структурного підрозділу Міністерства оборони України, Генерального штабу Збройних Сил України, визначеного відповідальним за бюджетну програму, за якою передбачено стягнення коштів (його правонаступника), протягом строку терміну апеляційного (касаційного) оскарження, командир військової частини у межах зазначеного строку забезпечує подання заяви про апеляційне оскарження та апеляційної (касаційної) скарги на рішення (постанову) або ухвалу суду, винесених не на користь органу військового управління (військової частини).

У пункті 3.11 Інструкції № 686 (щодо порядку надання звітності) серед іншого зазначено, що командири військових частин надають узагальнені звіти з претензійно-позовної роботи за формами відповідно до додатків 9, 10, 11, 12, 13, 14, 16 до Інструкції, в порядку визначеному цим пунктом (як от "Журнал обліку позовних заяв, пред'явлених до військової частини", "Дані щодо позовних заяв, пред'явлених до військової частини ____ станом на "__"_____200_ року", "Журнал обліку виконавчих документів", "Довідка про безспірне стягнення _____ за рішеннями судів у військовій частині ____ (назва стягнень) станом на 1 ____ 20_____ року"). Згадані Додатки подаються щомісячно за підпорядкованістю з наростаючим підсумком станом на 1 число звітного місяця.

З огляду на наведене, суди дійшли обґрунтованого висновку, що наказ Міністра оборони України від 20 квітня 2012 року про призначення службового розслідування відносно ОСОБА_4 виданий на підставі статей 84, 85 Дисциплінарного статуту та пунктів 1.2, 1.3 Інструкції про порядок проведення службового розслідування у Збройних Силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України від 15 березня 2004 року № 82 (z0385-04) .

Як встановлено судами, ОСОБА_4 як командир військової частини порушив вимоги обов'язкової для нього Інструкції № 686 щодо організації та забезпечення претензійно-позовної роботи у військовій частині А 4623. Зазначену Інструкцію позивач отримав та визнав обов'язковою для виконання.

Відповідно до вимог пункту 1 Указу Президента України від 3 жовтня 1992 року № 493/92 "Про державну реєстрацію нормативно-правових актів міністерств та інших органів виконавчої влади" (493/92) державній реєстрації підлягають нормативно-правові акти, які видаються міністерствами і які зачіпають права, свободи й законні інтереси громадян або мають міжвідомчий характер. За змістом пункту 9 Положення про Міністерство оборони України Міністр у межах повноважень видає накази, організовує і контролює їх виконання, а нормативно-правові акти Міноборони України підлягають державній реєстрації в установленому законодавством порядку.

Між тим, суди дійшли обґрунтованого висновку, що Інструкція № 686 не зачіпає прав, свобод й законних інтересів громадян і не має міжвідомчого характеру, а лише регулює питання організації претензійно-позовної роботи у Міністерстві оборони України та Збройних Силах України з метою унеможливлення зловживань службовими особами у цій сфері та має відомчий характер і обмежену сферу регулювання, а тому державній реєстрації у Міністерстві юстиції України не підлягає.

Згідно з листом Міністерства юстиції України від 25 березня 2015 року № 10004-0-26-15/10.1, за результатами правової експертизи наказу Міністра оборони України від 14 грудня 2007 року № 686 "Про затвердження Інструкції з організації представництва інтересів Міністерства оборони України, органів військового управління, армійських корпусів, повітряних командувань, об'єднань, з'єднань, військових частин, військових навчальних закладів, установ та організацій Збройних Сил України під час розгляду справ судами загальної юрисдикції, ведення претензійно-позовної роботи та виконання рішень судів" (із змінами) зазначений наказ відповідно до підпунктів "в" та "д" пункту 5 Положення про Міністерство юстиції України, затвердженого постановою КМУ від 2 липня 2014 року № 228 (228-2014-п) , державній реєстрації в Міністерстві юстиції України не підлягає.

Оскільки наказом командира військової частини А 4623 полковника ОСОБА_4 від 1 лютого 2008 року № 55 затверджено Інструкцію з організації представництва інтересів військової частини А 4623 під час розгляду справ судами загальної юрисдикції, ведення претензійно-позовної роботи та виконання рішень судів, то суди дійшли правильного висновку, що позивач знав про наявність вказаної Інструкції та зобов'язаний був її виконувати, оскільки вона була чинною та у встановленому порядку не скасована.

Крім того, суди обґрунтовано зазначили, що постанова органів досудового слідства про закриття кримінального провадження від 28 грудня 2013 року не впливає на застосування відносно позивача дисциплінарного стягнення на підставі пункту "е" статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу", оскільки його звільнено з військової служби за вчинення дисциплінарного проступку, а не у зв'язку із притягненням до кримінальної відповідальності.