Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах

Верховного Суду України у складі :

розглянувши в судовому засіданні у м. Києві 15 вересня 2009 року кримінальну справу за касаційним поданням прокурора, який брав участь у розгляді справи судом апеляційної інстанції, на ухвалу Апеляційного суду Херсонської області від 18 листопада 2008 року щодо ОСОБА_1,

вироком Новокаховського міського суду Херсонської області від 17 липня 2008 року

ОСОБА_1,

ІНФОРМАЦІЯ_1,

судимого 12 грудня 2007 року за ч.1

ст. 309, КК України (2341-14) на 2 роки

позбавлення волі з іспитовим строком 2 роки,

засуджено за ч.2 ст. 309 КК України на 2 роки позбавлення волі.

На підставі ст. 71 КК України остаточне покарання ОСОБА_1 визначено у виді позбавлення волі на строк 2 роки і 8 місяців.

Постановлено стягнути з ОСОБА_1 на користь НДЕКЦ при УМВС України в Херсонській області судові витрати за проведення експертизи в розмірі 152 гривні 99 копійок.

ОСОБА_1 засуджено за те, що 17 січня 2008 року близько 13 години, перебуваючи у стані алкогольного сп’яніння, в будинку 34 на вул. Горького в м. Нова Каховка Херсонської області, повторно, незаконно придбав у невстановленої слідством особи для особистого вживання ацетильований опій, масою 0,144г, що знаходився у шприці.

Ухвалою апеляційного суду вказаний вирок щодо ОСОБА_1 змінено: на підставі ст. 75 КК України його звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки та покладенням обов’язку, передбаченого п. 2 ст. 76 КК України.

У касаційному поданні прокурор просить скасувати ухвалу апеляційного суду як незаконну. Зазначає, що суд апеляційної інстанції безпідставно застосував до ОСОБА_1 вимоги ст. 75 КК України, звільнивши його від відбування покарання, оскільки не врахував, що злочин ОСОБА_1 вчинив у період іспитового строку, що свідчить про його небажання стати на шлях виправлення. Також зазначає, що апеляційним судом не враховані ступінь тяжкості вчиненого злочину, що під час його вчинення ОСОБА_1 перебував у стані алкогольного сп’яніння. Просить направити справу на новий апеляційний розгляд.

Заслухавши доповідь судді Верховного Суду України, прокурора Гладкого О.Є., який підтримав касаційне подання, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційного подання, колегія суддів вважає, що воно підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст. 65 КК України, призначаючи покарання, суд враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом’якшують й обтяжують покарання.

Стаття 75 КК України може бути застосована в тому разі, коли при призначенні покарання, враховуючи тяжкість злочину, особу винного та інші обставини справи, суд дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання.

Твердження прокурора у касаційному поданні про безпідставність застосування до засудженого ОСОБА_1 ст. 75 КК України ґрунтуються на законі та матеріалах справи.

Так, звільняючи на підставі ст. 75 КК України засудженого ОСОБА_1 від відбування покарання з випробуванням, апеляційний суд, зазначивши обставини, які пом’якшують покарання, не звернув увагу на те, що ці обставини вже були враховані судом першої інстанції як такі, що істотно знижують ступінь тяжкості злочину, в зв’язку з чим ОСОБА_1 призначено покарання в мінімальних межах, встановленої санкцією ч.2 ст. 309 КК України.

Отже, наведені у поданні доводи про відсутність підстав для застосування до засудженого ст. 75 КК України й звільнення його від відбування покарання з випробуванням, є обґрунтованими.

У зв’язку з викладеним і відповідно до ст. 398 КПК України ухвала апеляційного суду підлягає скасуванню, а справа направленню на новий апеляційний розгляд.

При новому апеляційному розгляді кримінальної справи суд має ретельно перевірити зібрані у справі докази, дати їм належну оцінку, врахувати доводи касаційного подання та постановити законне і обґрунтоване рішення.

Керуючись ст.ст. 394- 396 КК України, колегія суддів Судової палати у кримінальних справах Верховного Суду України,

касаційне подання прокурора, який брав участь у розгляді справи судом апеляційної інстанції, задовольнити.

Ухвалу Апеляційного суду Херсонської області від 18 листопада 2008 року щодо ОСОБА_1 скасувати, а справу направити на новий апеляційний розгляд у той же апеляційний суд в іншому складі суду.