Колегія суддів судової палати Верховного Суду України у кримінальних справах у складі:

Головуючого

Верещак В.М.,

суддів

Федченка О.С. та Кліменко М.Р.,

за участю прокурора

КравченкоЄ.С.,

розглянувши в судовому засіданні в м. Києві 12 червня 2007 року кримінальну справу за касаційним поданням заступника Генерального прокурора України на вирок Придніпровського районного суду м. Черкаси від 30 листопада 2005 року,

в с т а н о в и л а:

Зазначеним вироком засуджені:

ОСОБА_1, IНФОРМАЦIЯ_1, раніше несудимий,

- за  ст. 185 ч. 3 КК України (2341-14) на 3 роки 6 місяців позбавлення волі;

- за ст.ст. 15 ч.3, 185 ч.3 КК України (2341-14) на 3 роки позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України (2341-14) остаточно визначено до відбуття 3 роки 6 місяців позбавлення волі;

ОСОБА_2,

IНФОРМАЦIЯ_2, раніше судимий 03.11.2004 року за ч.3 ст.185 КК України (2341-14) на 3 років позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України (2341-14) звільнений від відбування покарання з випробуванням на два роки,

-  за ст. 185 ч. 3 КК України (2341-14) на 3 роки позбавлення волі.

На підставі ст. 70 ч.4 КК України (2341-14) остаточно визначено до відбуття 3 роки 6 місяців позбавлення волі;

ОСОБА_3, IНФОРМАЦIЯ_3, раніше несудимий,

-  за ст. 185 ч. 3 КК України (2341-14) на 3 роки позбавлення волі;

-  за ст.ст. 15 ч.3, 185 ч.3 КК України (2341-14) на 3 роки позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України (2341-14) остаточно визначено до відбуття 3 роки позбавлення волі.

Зазначеним вироком засуджені ОСОБА_4 та ОСОБА_5., касаційне подання щодо яких не внесене.

ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_2 визнано винними у  вчиненні ряду злочинів за наступних обставин

ОСОБА_1, 2 грудня 2004 року, близько 23 години, за попередньою змовою з іншими особами проник у приміщення гаражу НОМЕР_1, який розташований на території автокооперативу "IНФОРМАЦIЯ_10" АДРЕСА_9, звідки таємно викрав майно на загальну суму 700 гривень, чим завдав потерпілій ОСОБА_6 шкоди на вказану суму.

3 грудня 2004 року, близько 02 години ОСОБА_1 за попередньою змовою з іншими особами, проник у приміщення гаражу НОМЕР_2, що розташований на території автокооперативу "IНФОРМАЦIЯ_10" АДРЕСА_9, звідки таємно викрав майно на загальну суму 575 гривень, чим завдав потерпілому ОСОБА_7 матеріальної шкоди на вказану суму.

22 грудня 2004 року, близько 23 години 40 хвилин ОСОБА_1, за попередньою змовою з іншими особами проник у приміщення магазину НОМЕР_3, який розташований АДРЕСА_1, звідки викрали майна на загальну суму 417,83 грн., чим завдали потерпілому ОСОБА_8 матеріальної шкоди на вказану суму.

28 грудня 2004 року, близько 23 години 40 хвилин ОСОБА_1 за попередньою змовою з іншими особами, проникли у приміщення торгівельного кіоску IНФОРМАЦIЯ_4, що розташований біля зупинки громадського транспорту АДРЕСА_2, звідки таємно викрали майна на загальну суму 383,14 грн.

1 січня 2005 року в період часу з 22.00 години до 23.00 години ОСОБА_1, за попередньою змовою з іншими особами проникли у приміщення торгівельного кіоску IНФОРМАЦIЯ_4, що розташований біля зупинки громадського транспорту АДРЕСА_2, звідки таємно викрали майна на загальну суму 507, 57 грн.

5 січня 2005 року, близько 01.00 години ОСОБА_1 за попередньою змовою з іншими особами, проникли у приміщення торгівельного кіоску IНФОРМАЦIЯ_5, що розташований біля зупинки громадського транспорту АДРЕСА_3 звідки таємно викрали майна на загальну суму 533,34 грн., чим завдали IНФОРМАЦIЯ_5 та потерпілому ОСОБА_9 матеріальної шкоди на вказану суму.

13 січня 2005 року, близько третьої години ОСОБА_1, ОСОБА_10 і інша особа за попередньою змовою між собою проникли у приміщення торгівельного кіоску IНФОРМАЦIЯ_5, що розташований біля зупинки громадського транспорту "АДРЕСА_4, звідки таємно викрали майно на загальну суму 293,49 грн. та з викраденим з місця вчинення злочину зникли, чим завдали IНФОРМАЦIЯ_5 матеріальної шкоди на вказану суму.

17.01.2005 року, близько четвертої години, ОСОБА_1, ОСОБА_10 і інша особа, за попередньою змовою між собою,  проникли у приміщення торгівельного кіоску IНФОРМАЦIЯ_6, який розташований біля зупинки громадського транспорту АДРЕСА_5, звідки таємно викрали майна на загальну суму 355,95 грн.

22.01.2005 року, близько 03.00 години, ОСОБА_1 та ОСОБА_10 за попередньою змовою між собою, проникли у приміщення торгівельного кіоску IНФОРМАЦIЯ_7, який розташований біля зупинки  громадського  транспорту АДРЕСА_6, звідки таємно викрали майна на загальну суму 696,29 грн.

23.01.2005 року, близько 03.00 години ОСОБА_1 та ОСОБА_10 за попередньою змовою між собою,  проникли у приміщення торгівельного кіоску IНФОРМАЦIЯ_5, який розташований біля зупинки громадського транспорту АДРЕСА_4, звідки таємно викрали майно на загальну суму 459,79 грн.

26 січня 2005 року. близько 03.00 години ОСОБА_1 та ОСОБА_10 за попередньою змовою між собою, проникли у приміщення торгівельного кіоску IНФОРМАЦIЯ_8, який розташований біля зупинки громадського транспорту АДРЕСА_7, звідки таємно викрали майна на загальну суму 409,07 грн.

19 січня 2005 року, близько 04.00 години ОСОБА_1 та ОСОБА_10 за попередньою змовою між собою, проникли у приміщення торгівельного кіоску IНФОРМАЦIЯ_5, що розташований біля зупинки громадського транспорту АДРЕСА_3 звідки таємно намагалися викрасти чуже майно, що належало IНФОРМАЦIЯ_5, але з незалежних від їх волі причин не змогли довести свій злочинний намір до кінця, так як були затримані працівниками міліції на місці вчинення злочину.

15 вересня 2004 року, близько 23 години 40 хвилин, ОСОБА_2 та інша особа, за попередньою змовою між собою проникли у приміщення магазину "IНФОРМАЦIЯ_9", який розташований АДРЕСА_8. Черкаської області, звідки таємно викрали майно та гроші потерпілого ОСОБА_11  на загальну суму 655 гривень

16 вересня 2004 року, близько 02 години, ОСОБА_2 і інші особи за попередньою змовою між собою проникли у приміщення магазину "IНФОРМАЦIЯ_9", який розташований АДРЕСА_8. Черкаської області, звідки таємно викрали майно та гроші потерпілого ОСОБА_11  на загальну суму 846 гривень

18 вересня 2004 року, близько 0 години 30 хвилин, ОСОБА_2 та інші особи за попередньою змовою між собою, проникли у приміщення магазину "IНФОРМАЦIЯ_9", який розташований АДРЕСА_8. Черкаської області, звідки таємно викрали майно та гроші потерпілого ОСОБА_11  на загальну суму 2875 гривень

У апеляційному порядку справа не переглядалась.

У касаційному поданні заступник Генерального прокурора України просить вирок щодо ОСОБА_1, ОСОБА_2., ОСОБА_3 змінити у зв'язку з неправильним застосуванням закону.

Заслухавши доповідь судді Верховного Суду України, думку прокурора, який підтримав касаційне подання, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи касаційного подання, колегія суддів вважає, що касаційне подання підлягає задоволенню з наступних підстав.

Згідно ч. 1 ст. 5 КК України (2341-14) , закон, який скасовує злочинність діяння або пом'якшує кримінальну відповідальність, має зворотну дію в часі, тобто, поширюється на осіб, що вчинили відповідні діяння до набрання таким законом чинності.

Згідно Закону України "Про внесення змін до Кодексу України про адміністративні правопорушення" (8073-10) від 30 липня 2005 року, викрадення вважається дрібним і за його вчинення настає адміністративна відповідальність, якщо його вартість у період з 01 січня 2005 року по 31грудня 2005 складає менше 393 грн.

Як вбачається з вироку суду, ОСОБА_1 та ОСОБА_3 було визнано винними у тому, що вони 3.01.2005 року вчинили таємне викрадення чужого майна з кіоску IНФОРМАЦIЯ_5 на загальну суму 293,49 грн., а 17січня 2005 року з кіоску IНФОРМАЦIЯ_7 того ж підприємства - на загальну суму 355,95 грн. Вартість викраденого ними за цими епізодами не перевищує 393 грн., тому справа у цій частині повинна бути закрита на підставі п. 2. ч. 1 ст. 6 КПК України (1001-05) . Крім того в діях ОСОБА_3 відсутня та підлягає виключенню з мотивувальної частини вироку кваліфікуюча ознака "повторність" за епізодом крадіжки 22 січня 2005 року з кіоску IНФОРМАЦIЯ_7.

Як вбачається з матеріалів кримінальної справи, ОСОБА_2 був засуджений Придніпровським районним судом м. Черкаси 03.11.2004 року за ст. 185 ч.3 КК України (2341-14) на 3 роки позбавлення волі, на підставі ст.75 КК України (2341-14) він звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки. Крадіжки з проникненням, за вчинення яких ОСОБА_2 засуджено даним вироком до реальної міри покарання у вигляді позбавлення волі, він вчинив до винесення вироку від 3 листопада 2004 року. Тому суд не вправі був застосовувати принципи ст. 70 ч.4 КК України (2341-14) . У відповідності до змісту Закону, за таких умов кожний вирок виконується самостійно.

Згідно вимог ч 1 ст. 70 КК України (2341-14) однакові за видом і розміром покарання не поглинаються. Як вбачається з вироку, суд призначив ОСОБА_10 покарання за ч. 3 ст. 185 КК України (2341-14) 3 роки позбавлення волі і за ст. 15,185 ч. 3 КК України (2341-14) - 3 роки позбавлення волі і на підставі ст.70 КК України (2341-14) остаточно визначено до відбування 3 роки позбавлення волі, що не допускається.

Беручи до уваги те, що ОСОБА_10 у вчиненому щиро розкаявся, злочин вчинив у неповнолітньому віці, то ця сукупність є підставою до застосування судом ст. 69 КК України (2341-14) , тобто більш м'якого покарання ніж передбачено санкцією ст. 185 ч.3 КК України (2341-14) .

Отже вирок Придніпровського районного суду м. Черкаси від 30 листопада 2005 року підлягає зміні у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону.

Керуючись ст. 395,396 КПК України (1001-05) , колегія суддів

у х в а л и л а:

касаційне подання Заступника Генерального прокурора України задовольнити.

Вирок Придніпровського районного суду м. Черкаси від 30.11.2005 щодо  ОСОБА_1, ОСОБА_10 змінити: кримінальну справу за епізодами вчинення ними крадіжок 13.01.2005 з приміщення кіоску IНФОРМАЦIЯ_5 та 17січня 2005 року з кіоску IНФОРМАЦIЯ_7 цього ж підприємства - закрити на підставі п. 2. ч. 1 ст. 6 КПК України (1001-05) ; виключити з мотивувальної частини вироку за епізодом крадіжки, вчиненої ОСОБА_10 22.01.2005 кваліфікуючу ознаку повторність; призначити ОСОБА_10 покарання за ч. 3 ст. 15, ч. 3 ст. 185 КК України (2341-14) із застосуванням ст. 69 КК України (2341-14)   2 роки 6 місяців позбавлення волі, на підставі ч. 1 ст. 70 КК України (2341-14) остаточно визначити покарання - 3 роки позбавлення волі.

Цей же вирок щодо ОСОБА_2 змінити: вважати його засудженим за ч. З ст. 185 КК України (2341-14) на 3 роки,  позбавлення волі, виключити з резолютивної частини вироку вказівку на призначення ОСОБА_2 покарання за сукупністю злочинів на підставі ч. 4 ст. 70 КК України (2341-14) , невідбуте покарання за вироком Придніпровського районного суду м. Черкаси від 03.11.2004 року виконувати самостійно.