Колегія суддів судової палати у кримінальних справах

Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних

і кримінальних справ у складі:

головуючого-суддіШилової Т.С., суддів Матієк Т.В., Романець Л.А., за участю прокурора Шевченко О.О.,

розглянула в судовому засіданні в м. Києві 19 лютого 2013 року кримінальну справу за касаційною скаргою прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, на вирок Залізничного районного суду м. Сімферополя від 15 лютого 2012 року щодо ОСОБА_5

Цим вироком

ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, раніше судимого, останнього разу вироком Київського районного суду м. Сімферополя від 10 листопада 2011 року за ч. 1 ст. 309, ч. 1 ст. 311, ст. 70 КК України на 2 роки позбавлення волі, звільненого від відбування покарання на підставі ст. 75 КК України з випробуванням з іспитовим строком 2 роки,

засуджено за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців, ч. 2 ст. 311 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України ОСОБА_5 визначено покарання за сукупністю злочинів у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.

На підставі ст. 71 КК України до призначеного покарання частково приєднано невідбуту частину покарання за вироком від 10 листопада 2011 року та визначено ОСОБА_5 остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 5 років.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_5 звільнено від відбування покарання з випробуванням з встановленням іспитового строку терміном 3 роки та з покладенням на нього обов'язків, передбачених пунктами 2, 4 ч. 1 ст. 76 КК України.

В апеляційному порядку цей вирок не переглядався.

Як установлено судом, ОСОБА_5 26 жовтня 2011 року приблизно о 12:30 у м. Сімферополі незаконно придбав для власного вживання за 160 грн у невстановленої слідством особи наркотичний засіб - опій екстракційний та прекурсор - ангідрид оцтової кислоти, які носив при собі до моменту затримання його о 13:30 працівниками міліції, які вилучили у нього зазначений особливо небезпечний наркотичний засіб, вагою 0,55 г та прекурсор, вагою 0,15 г.

У касаційній скарзі прокурор порушує питання про скасування вироку суду та направлення справи на новий судовий розгляд у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону. Зазначає, що злочини вчинено ОСОБА_5 до постановлення щодо нього вироку від 10 листопада 2011 року, а тому остаточне покарання за сукупністю вироків слід призначити на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, а не ст. 71 КК України, як постановив місцевий суд.

Заслухавши доповідача, пояснення прокурора, який підтримав скаргу частково та вважав за можливе змінити вирок місцевого суду та призначити ОСОБА_5 остаточне покарання за сукупністю злочинів на підставі ч. 4 ст. 70 КК України, розглянувши матеріали кримінальної справи та обговоривши наведені в касаційній скарзі доводи, колегія суддів дійшла висновку, що скарга прокурора підлягає задоволенню частково на таких підставах.

Висновки суду про винуватість ОСОБА_5 у вчиненні зазначених у вироку злочинів та кваліфікація його дій у касаційному порядку не оскаржуються. При розгляді наведених у касаційній скарзі доводів колегія суддів відповідно до ст. 398 КПК України виходить із фактичних обставин справи, встановлених судом.

Твердження прокурора про неправильне застосування судом кримінального закону при призначенні ОСОБА_5 остаточного покарання є слушним.

Відповідно до вимог ч. 4 ст. 70 КК України, якщо після постановлення вироку в справі буде встановлено, що засуджений винен ще і в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку, покарання йому призначається за сукупністю злочинів, за правилами, передбаченими частинами 1 - 3 цієї статті.

Як убачається з матеріалів справи, оскаржуваним вироком при визначенні ОСОБА_5 остаточного покарання із застосуванням ст. 71 КК України судом було частково приєднано невідбуту частину покарання, призначеного вироком Київського районного суду м. Сімферополя від 10 листопада 2011 року, яким його було засуджено до 2 років позбавлення волі та на підставі ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 2 роки.

Разом з тим, як убачається з матеріалів справи, злочини, за якими ОСОБА_5 засуджено оскаржуваним вироком від 15 лютого 2012 року, вчинено ним 26 жовтня 2011 року, тобто до постановлення вироку Київського районного суду м. Сімферополя від 10 листопада 2011 року.

За таких обставин при призначенні ОСОБА_5 остаточного покарання суду належало керуватися ч. 4 ст. 70 КК України, яка передбачає призначення покарання за сукупністю злочинів, а не ст. 71 КК України, яка встановлює правила призначення покарання за сукупністю вироків.

Враховуючи наведене, вирок місцевого суду від 15 лютого 2012 року щодо ОСОБА_5 підлягає зміні з виключенням з нього рішення про призначення засудженому остаточного покарання на підставі ст. 71 КК України та призначенням засудженому остаточного покарання на підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів.

Керуючись статтями 394 - 396 КПК України 1960 року, пунктами 11, 15 Розділу ХІ «Перехідні положення» КПК України (1001-05) , колегія суддів

Касаційну скаргу прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, задовольнити частково.

Вирок Залізничного районного суду м. Сімферополя від 15 лютого 2012 року щодо ОСОБА_5 змінити.

Виключити з вироку рішення суду про призначення ОСОБА_5 покарання за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України.

Вважати ОСОБА_5 засудженим за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців, за ч. 2 ст. 311 КК України - до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки та на підставі ч. 1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів - до покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 6 місяців.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України до визначеного у вироку покарання частково приєднати покарання, призначене ОСОБА_5 вироком Київського районного суду м. Сімферополя від 10 листопада 2011 року, та остаточно призначити йому покарання до відбуття у виді позбавлення волі на строк 5 років.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_5 звільнити від відбування покарання з випробуванням з встановленням іспитового строку терміном 3 роки.

У порядку ст. 76 КК України покласти на ОСОБА_5 обов'язки: не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції, періодично з'являтися для реєстрації в кримінально-виконавчу інспекцію.