Колегія суддів судової палати у кримінальних справах

Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних

і кримінальних справ у складі:

головуючого Мороза М.А., суддів Слинька С.С., Наставного В.В., за участю прокурора Деруна А.І., розглянула в судовому засіданні в м. Києві 27 вересня 2012 року кримінальну справу за касаційною скаргою заступника прокурора АР Крим Бояна В.В. на вирок Феодосійського міського суду АР Крим від 14 листопада 2011 року, яким

ОСОБА_5,

ІНФОРМАЦІЯ_1,

громадянина України, раніше судимого, останній раз 21.09.2011 року вироком Феодосійського міського суду АР Крим за ст. 185 ч.2, 185 ч.3, 190 ч.2, 71 КК України на 4 роки позбавлення волі,

засуджено за:

ст. 185 ч.3 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки;

ст. 309 ч.2 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки;

ст. 263 ч.1 КК України до покарання у виді позбавлення волі на строк 2 роки 6 місяців.

На підставі ст. 70 ч.1 КК України покарання ОСОБА_5 за сукупністю злочинів призначено шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді позбавлення волі на строк 3 роки.

На підставі ст. 70 ч.4 КК України остаточне покарання ОСОБА_5 призначено шляхом поглинення покарання за цим вироком покаранням за вироком Феодосійського міського суду АР Крим від 21.09.2011 року у виді позбавлення волі на строк 4 роки.

Вироком суду ОСОБА_5 визнано винуватим і засуджено за вчинення злочинів за таких обставин.

ОСОБА_5 05 березня 2011 року близько 02 години 00 хвилин шляхом зриву навісного замка проник у підвальне приміщення, розташоване у під'їзді № 1 будинку № 177 по вул. Чкалова м. Феодосії, звідки повторно, таємно викрав велосипед «Родео», вартістю 1400 грн., належний ОСОБА_6, завдавши потерпілій матеріальної шкоди на вказану суму.

ОСОБА_5 в липні 2011 року біля будинку № 1-б по вул. Київській м. Феодосії, на пустирі, біля сміттєвих контейнерів зірвав дикорослий кущ коноплі, висушив його, відділив листя, подрібнив їх, тим самим незаконно виготовив особливо небезпечний наркотичний засіб - каннабіс (марихуану), який незаконно зберігав у підвалі зазначеного будинку для власного вживання.

Крім того, ОСОБА_5 в лютому 2011 року по вул. Київській м. Феодосії біля сміттєвих баків виявив поліетиленовий згорток, в якому знаходились патрони у кількості 19 штук, які забрав та почав зберігати без передбаченого законом дозволу у підвалі будинку № 1-б по вул. Київській м. Феодосії.

24 вересня 2011 року о 19 годині 50 хвилин працівниками міліції під час проведення огляду підвалу будинку № 1-б по вул. Київській м. Феодосії було виявлено та вилучено вказаний особливо небезпечний наркотичний засіб - каннабіс (марихуана), масою 10,0 г в перерахунку на суху речовину, та патрони у кількості 19 штук, які є бойовими припасами до нарізної вогнепальної зброї.

В апеляційному порядку вирок не оскаржувався.

У касаційній скарзі прокурор просить вирок щодо ОСОБА_5 скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону, зазначаючи, що суд остаточне покарання йому призначив без врахування вимог ст. 71 КК України, оскільки 2 із 3 злочинів, за які його засуджено новим вироком, є продовжуваними і були скоєні після постановлення вироку від 21.09.2011 року.

Заслухавши доповідача, пояснення прокурора про обґрунтованість доводів касаційної скарги, перевіривши матеріали справи й обговоривши доводи, викладені у касаційній скарзі, колегія суддів вважає, що скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Обґрунтованість засудження ОСОБА_5 та правильність кваліфікації його дій за ст.ст. 185 ч.3, 309 ч.2, 263 ч.1 КК України у касаційній скарзі не оспорюються.

Разом з тим, суд першої інстанції призначаючи ОСОБА_5 остаточне покарання за сукупністю злочинів на підставі ст. 70 ч.4 КК України неправильно застосував кримінальний закон.

Зі змісту положень ст.ст. 70, 71 КК України вбачається, що коли після постановлення вироку у справі буде встановлено, що засуджений винен ще в кількох злочинах, одні з яких вчинено до, а інші - після постановлення першого вироку, покарання за останнім за часом вироком призначається із застосуванням як ст. 70 КК, так і ст. 71 КК України: спочатку - за правилами ст. 70 ч.1 КК України за сукупністю злочинів, вчинених до постановлення першого вироку; після чого - за правилами ст. 70 ч.4 КК України; потім - за сукупністю злочинів, вчинених після постановлення першого вироку; і остаточно - за сукупністю вироків.

Так, вироком суду встановлено, що злочини, передбачені ст.ст. 309 ч.2, 263 ч.1 КК України були скоєні ОСОБА_5 в період з лютого 2011 року по 24 вересня 2011 року, тобто були продовжуваними.

Отже, відповідно встановлених судом обставин справи ОСОБА_5 скоїв злочин, передбачений ст. 185 ч.3 КК України, до, а злочини, передбачені ст.ст. 309 ч.2, 263 ч.1 КК України, - після постановлення вироку від 21.09.2011 року.

Вказане дає підстави для застосування вищезазначених положень ст.ст. 70, 71 КК України та призначення покарання ОСОБА_5 відповідно до вимог цих статей, чого судом першої інстанції зроблено не було.

За таких обставин, доводи прокурора у касаційній скарзі щодо неправильного застосування судом кримінального закону колегія сіддів вважає обґрунтованими.

Враховуючи зазначене, вирок суду щодо ОСОБА_5 підлягає скасуванню, а справа щодо нього - направленню на новий судовий розгляд.

При новому судовому розгляді необхідно врахувати наведене, справу розглянути відповідно до вимог КПК України (1001-05) та прийняти законне і обґрунтоване рішення.

На підставі наведеного та керуючись ст.ст. 394- 396 КПК України, колегія суддів

касаційну скаргу заступника прокурора Автономної Республіки Крим задовольнити.

Вирок Феодосійського міського суду Автономної Республіки Крим від 14 листопада 2011 року щодо ОСОБА_5 скасувати, а кримінальну справу щодо нього направити на новий судовий розгляд.