Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах

Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ у складі:

головуючого Щепоткіної В.В.,суддів Крещенка А.М., Матієк Т.В.,за участю прокурора Саленка І.В. розглянула в судовому засіданні у м. Києві 9 жовтня 2012 року кримінальну справу за касаційною скаргою заступника прокурора Миколаївської області на вирок Центрального районного суду м. Миколаєва від 17 січня 2012 року та ухвалу Апеляційного суду Миколаївської області від 10 квітня 2012 року.

Вказаним вироком

ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, судимого вироком Центрального районного суду

м. Миколаєва від 29.06.2009 року за ст. 186 ч.2, 69 КК України на 3 роки позбавлення волі, звільненого 11.03.2011 року на підставі ст. 81 КК України умовно-достроково на 11 місяців 3 дні, вироком Центрального районного суду

м. Миколаєва від 07.12.2011 року за ст. 185 ч.2, 70 ч.4, 71 КК України на 4 роки 1 місяць позбавлення волі,

засуджено за ч. 3 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі .

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів за даним вироком та вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 7 грудня 2011 року призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 3 місяці.

На підставі ст. 71 КК України за сукупністю вироків до покарання призначеного за даним вироком частково приєднано невідбуту частину покарання призначеного за вироком Центрального районного суду

м. Миколаєва від 29 червня 2009 року і остаточно ОСОБА_5 призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 4 місяці.

Запобіжний захід залишено попередній - тримання під вартою.

Термін відбуття покарання постановлено рахувати з 23.05.2011 року. В цей термін зараховано перебування ОСОБА_5 під вартою з 23.03.2011 року по 25.03.2011 року.

Постановлено стягнути з ОСОБА_5 на користь ОСОБА_6 в рахунок відшкодування матеріальної шкоди 343 грн. 20 коп.

Ухвалою Апеляційного суду Миколаївської області від 10 квітня 2012 року вказаний вирок залишено без зміни.

Вироком суду ОСОБА_5 засуджено за те, що він 19 квітня 2011 року, близько 1години 30 хвилин, знаходячись на вул. Московській в м. Миколаєві, шляхом зламу металевих дверей холодильної камери і розбиття скла, проник в зазначену холодильну камеру кіоску, звідки таємно викрав майно на суму 342 грн. 20 коп., чим заподіяв потерпілій ОСОБА_6 матеріальну шкоду на вказану суму.

У касаційній скарзі прокурор порушує питання про скасування вироку та ухвали суду і направлення справи на новий судовий розгляд у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону, оскільки суд, на підставі ст. 71 КК України, за сукупністю вироків до покарання за цим вироком повторно приєднав покарання за вироком від 29.06.2009 року.

Заслухавши доповідача, пояснення прокурора, який підтримав касаційну скаргу, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів приходить до висновку, що вона підлягає частковому задоволенню з наступних підстав.

Згідно вироку Центрального районного суду м. Миколаєва від 7.12.2011 року ОСОБА_5 за злочин, вчинений 20.03.2011 року, призначено остаточне покарання за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України. При цьому, суд у резолютивній частині вироку вказав, що до покарання призначеного за цим вироком він частково приєднав невідбуте покарання за вироком від 29.06.2009 року.

Постановляючи вирок від 17.01.2012 року за злочин, вчинений ОСОБА_5 19.04.2011 року, суд, призначивши покарання за цей злочин та за сукупністю злочинів, зазначених у вироку від 7.12.2011 року на підставі ч.4 ст. 70 КК України, помилково повторно призначив остаточне покарання за сукупністю цього вироку та вироку від 29.06.2011 року, чим допустив неправильне застосування ст. 71 КК України.

Апеляційний суд, при перевірці цього вироку, не звернув уваги на неправильне застосування місцевим судом кримінального закону та безпідставно залишив судове рішення без зміни.

За таких обставин судові рішення підлягають зміні, з виключенням з них рішення суду про призначення покарання за сукупністю вироків на підставі ст. 71 КК України.

Керуючись статтями 394 - 396 КПК України, колегія суддів

Касаційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Вирок Центрального районного суду м. Миколаєва від 17 січня 2012 року та ухвалу Апеляційного суду Миколаївської області від 10 квітня 2012 року щодо ОСОБА_5 змінити.

Виключити з цих судових рішень рішення суду про призначення

ОСОБА_5 на підставі ст. 71 КК України остаточного покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки 4 місяці шляхом часткового приєднання до покарання за цим вироком невідбутої частини покарання, призначеного за вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 29 червня 2009 року.

Вважати ОСОБА_5 засудженим за ч.3 ст. 185 КК України до 3 років позбавлення волі та на підставі ч.4 ст. 70 КК України за сукупністю цього злочину та злочинів за вироком Центрального районного суду м. Миколаєва від 7.12.2011 року до остаточного покарання у виді позбавлення волі на строк 4 роки 3 місяці.