Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах

Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ у складі:

головуючого Міщенка С.М.

суддів Квасневської Н.Д., Пузиревського Є.Б.,

за участю прокурора Сорокіної О.А.

розглянула в судовому засіданні 22 лютого 2011 року у м. Києві кримінальну справу за касаційною скаргою заступника прокурора Херсонської області на вирок Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 14 червня 2010 року, яким засуджено

ОСОБА_1,

ІНФОРМАЦІЯ_1, раніше неодноразово судимого,

востаннє 3 грудня 2008 року за ч.3 ст. 15, ч.3 ст. 185 КК України на 3 роки позбавлення волі,

за ч. 2 ст. 309 КК України на 2 роки позбавлення волі.

На підставі ч. 4 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів, шляхом часткового складання покарань, остаточно ОСОБА_1 призначено 3 роки 1 місяць позбавлення волі.

В апеляційному порядку справа не переглядалася.

ОСОБА_1 засуджено за те, що він 19 лютого 2008 року за місцем свого проживання за адресою АДРЕСА_1 незаконно придбав без мети збуту у невстановленої особи згорток з рослиною коноплі та зберігав при собі, а 20 лютого 2008 року перевіз попутним транспортом у с.Заозерне Каховського району Херсонської області та переносив до затримання працівниками міліції. Під час огляду у засудженого було виявлено і вилучено речовину, що є особливо небезпечним наркотичним засобом – канабісом висушеним масою 21,0 г.

У касаційній скарзі прокурор порушує питання про зміну вироку щодо ОСОБА_1 у зв’язку з неправильним застосуванням кримінального закону. Вважає, що дії засудженого неправильно кваліфіковано за ч. 2 ст. 309 КК України за ознакою повторності, оскільки на підставі акту амністії його було звільнено від кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого ч.1 ст. 309 КК України. Просить перекваліфікувати дії ОСОБА_1 з ч. 2 ст. 309 на ч. 1 ст. 309 КК України та вважати засудженим до покарання, призначеного судом першої інстанції.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, яка підтримала касаційну скаргу, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню, а вирок – зміні з таких підстав.

За обставин, встановлених судом та викладених у вироку, висновок суду про винуватість ОСОБА_1 у незаконному придбанні, зберіганні та перевезенні наркотичних засобів без мети збуту є обґрунтованим, і прокурором не оспорюється.

Водночас, суд, правильно встановивши фактичні обставини справи, дав невірну юридичну кваліфікацію діям ОСОБА_1

З матеріалів справи видно, що постановою Новотроїцького районного суду Херсонської області від 18 вересня 2007 року ОСОБА_1 було звільнено від кримінальної відповідальності за вчинення злочину, передбаченого ч. 1 ст. 309 КК України на підставі п. "д" ст. 1 Закону України "Про амністію" від 19.04.2007 року, а тому відповідно до п. 4 ст. 32 КК України така кваліфікуюча ознака злочину як повторність у діях засудженого відсутня.

У зв’язку з відсутністю в діях ОСОБА_1 кваліфікуючої ознаки повторності, його дії необхідно перекваліфікувати з ч.2 на ч. 1 ст. 309 КК України як незаконне придбання, зберігання і перевезення наркотичних засобів без мети збуту, з призначенням йому за цим законом покарання у межах санкції відповідної частини статті. З урахуванням того, що судом було призначене засудженому покарання і за сукупністю злочинів, необхідно також призначити покарання і за ч. 4 ст. 70 КК України.

На підставі ч. 1 ст. 398 КПК України, вирок щодо ОСОБА_1 підлягає зміні.

Керуючись ст.ст.395–396 КПК України (1001-05) , колегія суддів

касаційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 14 червня 2010 року щодо ОСОБА_1 змінити.

Виключити з мотивувальної частини вироку кваліфікуючу ознаку ч. 2 ст. 309 КК України – вчинення злочину повторно.

Перекваліфікувати дії ОСОБА_1 з ч. 2 ст. 309 КК України на ч. 1 ст. 309 КК України та призначити йому покарання за цим законом – два роки позбавлення волі. На підставі ч.4 ст. 70 КК України шляхом часткового складання покарань остаточно ОСОБА_1 призначити 3 роки 1 місяць позбавлення волі.