Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах

Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ у складі:

головуючого Єлфімова О.В.,

суддів Марчук Н.О., Пузиревського Є.Б.,

з участю прокурора Підвербної Г.Я.

розглянула в судовому засіданні 21 червня 2011 року в м. Києві кримінальну справу за касаційною скаргою заступника прокурора Донецької області на вирок Червоногвардійського районного суду м. Макіївки від 8 липня 2010 року щодо ОСОБА_1

Цим вироком

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, судимого 9 квітня 2010 року за ч. 1 ст. 309 КК України до 2 років обмеження волі, звільненого від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком 1 рік 6 місяців,

засуджено за ст. 198 КК України до покарання у виді 2 років обмеження волі.

На підставі ст. 71 КК України із застосуванням ст. 72 КК України частково приєднано невідбуте покарання за вироком Калінінського районного суду м. Донецька від 9 квітня 2010 року і остаточно визначено покарання у виді 2 років 1 місяця обмеження волі.

Цим же вироком засуджено ОСОБА_2, судове рішення щодо якої у касаційному порядку не оскаржується.

В апеляційному порядку справа не переглядалася.

За вироком суду ОСОБА_1 визнаний винним та засуджений за те, що він 27 березня 2010 року о 13 год. збув громадянину ОСОБА_3 за 100 грн. мобільний телефон "Моторола А-1200", завідомо одержаний злочинним шляхом.

У касаційній скарзі прокурор порушує питання про скасування вироку у зв’язку із неправильним застосуванням кримінального закону, просить справу направити на новий судовий розгляд. Свої вимоги мотивує тим, що суд, призначаючи покарання ОСОБА_1, невірно застосував вимоги ст.ст. 71, 72 КК України, оскільки він вчинив злочин до постановлення попереднього вироку, а тому суд мав призначити йому покарання за правилами ч. 4 ст. 70 КК України. Крім того, вказав у вироку про часткове приєднання невідбутого покарання у виді позбавлення волі, тоді як ОСОБА_1 раніше засуджений до обмеження волі.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, яка підтримала скаргу та просила справу направити на новий судовий розгляд, перевіривши матеріали справи, обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст. 398 КПК України підставою для скасування чи зміни вироку, ухвали чи постанови є істотне порушення кримінального-процесуального закону, неправильне застосування кримінального закону та невідповідність призначеного покарання тяжкості злочину та особі засудженого.

Судом правильно встановлено фактичні обставини справи, зроблено обґрунтований висновок про доведеність винності ОСОБА_1 у вчиненні злочину та вірно кваліфіковано його дії за ст. 198 КК України, що прокурором у касаційному порядку не оспорюється.

Разом з тим, доводи прокурора про неправильне застосування судом кримінального закону при призначенні засудженому покарання є слушними.

Відповідно до ч. 1 ст. 70 КК України при сукупності злочинів суд, призначаючи покарання за кожен злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань. За такими ж правилами призначається покарання, якщо засуджений винен ще й в іншому злочині, вчиненому ним до постановлення попереднього вироку ( ч. 4 ст. 70 КК України).

Як убачається із матеріалів справи, ОСОБА_1 було засуджено вироком Калінінського районного суду м. Донецька від 9 квітня 2010 року до покарання у виді 2 років обмеження волі. До постановлення вказаного вироку 27 березня 2010 року він збув крадений мобільний телефон, вчинивши злочин, передбачений ст. 198 КК України. За таких обставин суду необхідно було вирішити питання про призначення ОСОБА_1 покарання за сукупністю злочинів у відповідності до вимог ч. 4 ст. 70 КК України. Однак судом, як вбачається із вироку, ці вимоги закону виконані не були. Крім того, судом була безпідставно застосована ст. 72 КК України при визначенні остаточного покарання.

За таких обставин відповідно до вимог ст. 398 КПК України вирок щодо ОСОБА_1 підлягає скасуванню, а справа – направленню на новий судовий розгляд, під час якого необхідно усунути вказані порушення та постановити судове рішення з дотриманням усіх вимог кримінального та кримінально-процесуального законів. За умови доведення винуватості ОСОБА_1 у вчиненні злочину, за яким йому було пред’явлено обвинувачення, призначити покарання, яке б відповідало вимогам ст. 70 КК України.

Керуючись ст.ст. 394- 396 КПК України, колегія суддів

касаційну скаргу прокурора задовольнити.

Вирок Червоногвардійського районного суду м. Макіївки від 8 липня 2010 року щодо ОСОБА_1 скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд.